國家賠償法新論

前言

　　1994年5月12日，石破天驚，我國頒布了具有人權保障里程碑意義的《國家賠償法》，一時之間，這部法律成了媒體的寵兒和學者的嬌子，公眾也對它的實施充滿了期待?！　∪欢荒赀^去了，五年過去了，如今已經(jīng)十五年過去了，《國家賠償法》的路卻越走越窄，人們在巨大的期望之后錯愕地發(fā)現(xiàn)，國家賠償是那么可望而不可即，取得國家賠償之路原來是那樣崎嶇不平，確認難、賠償程序繁瑣而空洞、賠償范圍狹窄、賠償標準過低、執(zhí)行難等問題鋪天蓋地，讓人望而生畏。于是，人們失望了，《國家賠償法》甚至被譏為“國家不賠償法”、“史上實施效果最差的一部法律”，全國人民法院賠償委員會每年受理的國家賠償案件在達到可憐的5500件以后（僅占人民法院受理案件總數(shù)約0.02％），就再也停滯不前了，《國家賠償法》似乎已經(jīng)走進了一條漸趨萎縮的死胡同。高調(diào)的理論與鄙瑣的現(xiàn)實，構成了我國國家賠償制度的現(xiàn)實圖景，以至于我們不得不慨嘆：《國家賠償法》已經(jīng)奄奄一息，亟須救贖！　　國家自身作為賠償義務主體，向遭受公權力不當侵害的公民、法人或者其他組織作出賠償，這可能是《國家賠償法》與其他眾多法律制度相區(qū)別的最重要之處。國家的特殊地位決定了：如果它不是心甘情愿地向遭受公權力不法侵害的國民承擔責任，其立法機關就有足夠的立法技術使《國家賠償法》淪為裝點門面的花瓶；反之，如果它真誠地愿意通過《國家賠償法》保障其國民依法取得賠償?shù)臋嗬?，實現(xiàn)公權與私權的和諧，那么它的立法機關也就有足夠的技術手段，達成《國家賠償法》的救濟目標。不但立法機關如此，行政機關、司法機關也同樣如此。

內(nèi)容概要

國家機關在行使權力時，沒有自己的利益，其行為的出發(fā)點來自于國家利益，歸宿點也只能是國家利益。正因為如此，國家作為國家機關行為的受益者，毫無疑問也應成為國家機關不當行為的責任承擔者，這就是國家為國家機關的行為承擔責任的基礎。

書籍目錄

第一章 以人為本——國家賠償?shù)臍v史沿革及價值分析　第一節(jié) 國家賠償制度的產(chǎn)生根基及其發(fā)展　第二節(jié) 我國國家賠償制度的建立、發(fā)展和特點　第三節(jié) 我國國家賠償制度的價值與功能分析第二章 國家賠償責任歸責原則與免賈條款　第一節(jié) 中外國家賠償責任歸責原則之比較　第二節(jié) 各種歸責原則的價值比較　第三節(jié) 現(xiàn)行《國家賠償法》歸責原則的檢討和完善　第四節(jié) 國家免責事由的檢討第三章 國家賠償主體制度　第一節(jié) 國家與國家機關的一般關系　第二節(jié) 國家賠償法律關系中的國家與國家機關　第三節(jié) 國家代表機關的選擇　第四節(jié) 國家代表機關的確定及新主體模式的運行第四章 確認　第一節(jié) 確認的概念及其與國家賠償?shù)年P系　第二節(jié) 確認的死結及對“確認難”的評估　第三節(jié) “確認難”在國家賠償立法范疇內(nèi)的有限解決　第四節(jié) 確認認定的一般規(guī)則第五章 先行處理程序　第一節(jié) 先行處理權和先行處理程序的一般問題　第二節(jié) 先行處理程序的其他立法例及對我國先行處理程序的認識和評價　第三節(jié) 先行處理程序的重新定位第六章 國家賠償案件審理程序——三大訴訟程序之外應存在　第四程序嗎?　第一節(jié) 決定程序與訴訟程序之辨　第二節(jié) 人民法院賠償委員會審理司法賠償案件程序的定位　第三節(jié) 訴訟程序的構建第七章 國家賠償案件證據(jù)規(guī)則　第一節(jié) 證據(jù)規(guī)則成因的一般原理　第二節(jié) 國家賠償案件舉證責任分配的應然狀態(tài)　第三節(jié) 國家賠償案件舉證責任分配的實證分析　第四節(jié) 人民法院及人民法院賠償委員會在證據(jù)規(guī)則體系中的地位第八章 國家賠償?shù)氖掠?、范圍和標準　第一?jié) 賠償事由及其不足和完善　第二節(jié) 賠償范圍　第三節(jié) 國家賠償?shù)臉藴实诰耪?時效　第一節(jié) 國家賠償請求權時效的概念和意義　第二節(jié) 國家賠償請求權時效的特殊問題第十章 國家賠償費用與賠償決定執(zhí)行體制　第一節(jié) 國家賠償費用制度中存在的問題及其解決　第二節(jié) 國家（司法）賠償決定執(zhí)行體制　第三節(jié) 國家賠償費用管理體制與賠償決定執(zhí)行體制的對接第十一章 國家賠償司法體制　第一節(jié) 法律規(guī)定及其評述　第二節(jié) 國家賠償案件審判體制要素的缺失　第三節(jié) 構建公正、高效國家賠償司法體制的構想第十二章 國家賠償與國家補償　第一節(jié) 國家賠償和國家補償制度的功能區(qū)分和聯(lián)系　第二節(jié) 我國國家賠償中的賠償與補償　第三節(jié) 厘清國家賠償與國家補償關系的思考第十三章 國家賠償制度的內(nèi)外部沖突及其解決　第一節(jié) 國家賠償制度的內(nèi)部沖突及協(xié)調(diào)　第二節(jié) 國家賠償法與民法的沖突與協(xié)調(diào)　第三節(jié) 國家賠償法與行政訴訟法　第四節(jié) 國家賠償法與刑法、刑事訴訟法的沖突及其解決附錄一：《中華人民共和國國家賠償法》修正案（草案）附錄二：《中華人民共和國國家賠償法》修改建議稿（學者建議稿）附錄三：《中華人民共和國國家賠償法》修改建議稿（自擬稿）后記

章節(jié)摘錄

　　第一章以人為本——國家賠償?shù)臍v史沿革及價值分析　　第一節(jié)　國家賠償制度的產(chǎn)生根基及其發(fā)展　　國家賠償，顧名思義，就是由國家作為賠償主體的侵權損害賠償。對一個國家內(nèi)部而言，“國家”事實上只是一個抽象的主體，它不可能以自己的名義直接行使司法權或行政權，“國家”的意志總是外化為具體組織或個人的具體行為，通過憲法和法律授予具體的機關代表國家行使具體的權力來實現(xiàn)，例如警察權由公安機關負責行使，檢察權由檢察機關行使，司法權由人民法院行使，行政權則由行政機關負責具體行使等。以上機關形式上雖然均是以自己名義行使憲法或法律賦予的權力，但在實質(zhì)上均是代表國家行使了具體的行政權或司法權。　　國家機關在行使權力時，沒有自己的利益，其行為的出發(fā)點來自于國家利益，歸宿點也只能是國家利益。正因為如此，國家作為國家機關行為的受益者，毫無疑問也應成為國家機關不當行為的責任承擔者，這就是國家為國家機關的行為承擔責任的基礎?！　≈劣趪蚁蚱鋰癯袚r償責任的理論基礎，歷史上曾出現(xiàn)過多種學說，例如“國家法責任說”、“特別犧牲說”、“公平負擔平等說”、“法律擬制說”、“人權保障說”、“分配正義說”、“社會保險說”，等等，這些學說從各個不同的角度闡釋了國家賠償責任的法理基礎，應當說各有其精妙之處。限于篇幅，這里僅僅以“特別犧牲說”為例，作一簡要介紹?！　「鶕?jù)“特別犧牲說”的觀點，國家為維護全體國民的共同利益而存在，其廣泛享有外交、軍事、司法、行政等權力，個體負有為了全體國民的共同利益而讓渡自己部分利益的義務。但個體為了全體國民共同利益而讓渡自己利益的義務是平等的，當特殊個體為了國家的利益而讓渡了自己的特殊利益時，就意味著他比其他個體犧牲了更多個體利益，理應獲得國家的補償或賠償?！　”M管理論學說精彩紛呈，但在本人看來，它們無非是對現(xiàn)實的一種呼應和解釋而已，真正重要的，是歷史發(fā)展已經(jīng)為國家賠償制度的出現(xiàn)奠定了堅實的、現(xiàn)實的政治和社會基礎。國家作為一個主權存在，而能夠向其國民作出賠償，這種天上掉餡餅的好事只可能出現(xiàn)在近現(xiàn)代民主政治的大背景之下。在奴隸社會和封建社會的政治理念中，國家絕對不是全體國民的利益共同體，“朕即國家”、“普天之下，莫非王土”的說辭，無疑宣示著這樣一個政治基本點：整個國家，甚至包括全體國民在內(nèi)的“人”，都屬于奴隸主、封建帝王的私有財產(chǎn)，國家機器造成的被統(tǒng)治者人身或財產(chǎn)的損害，也只不過是奴隸主或封建帝王個人財產(chǎn)的損害，所謂國家賠償實際上只不過是奴隸主或封建帝王自己對自己的賠償，理論上是荒謬的。奴隸社會和封建社會有可能有限承認國民之間的平等，但絕不可能出現(xiàn)國家與國民之間的平等理念，歷史上出現(xiàn)的古羅馬民法至今仍被民法學者追捧，我國的大唐律也不乏民法領域的閃光之作，但遍尋浩瀚史海，卻根本不可能在奴隸社會和封建社會的歷史中尋獲絲毫行政訴訟的蛛絲馬跡，更遑論國家賠償?shù)狞c點曙光。有學者認為，在奴隸社會和封建社會，“國家不承擔賠償責任最主要的原因還在于社會經(jīng)濟的發(fā)展水平和人民的意識水平。在生產(chǎn)力水平低下的社會條件下，人們對國家的種種依附關系，不會產(chǎn)生這種賠償?shù)囊?，即使這種損害實實在在地降臨到他的頭上?！惫P者對這種觀點不敢茍同。在資產(chǎn)階級民主政治出現(xiàn)以前，不存在因生產(chǎn)力水平低下或意識水平低下，人們要求不要求、愿不愿意申請國家賠償?shù)膯栴}，而是當時的根本政治制度下根本不可能孕育出國家賠償法律制度。相反，假如說哪個朝代真的出現(xiàn)了國家賠償制度，那才是荒謬的?！　〖词官Y產(chǎn)階級民主政治在西方國家確立之后，國家賠償制度的產(chǎn)生也不是一蹴而就的，期間伴隨著長期腥風血雨的斗爭。只有在國民通過斗爭最終爭取到了私權與公權的平等法律地位后，才有可能在邏輯上導出行政訴訟和國家賠償?shù)慕Y果。私權與公權的平等地位是兩者得以公平對決的平臺，只有在這個平臺上，國家賠償才有可能被順理成章地提出，并得到法律制度的確認。以行政訴訟制度出現(xiàn)最早和最為健全的法國為例，其從最早提出行政訴訟到最終確立行政訴訟制度，經(jīng)歷了一百年左右的流血斗爭。也正是在法國行政訴訟基本定型的1873年，才終于出現(xiàn)了世界歷史上第一宗國家賠償案件，即布郎戈申請紀龍德省國家賠償案件?！　≈栽谫Y產(chǎn)階級民主政治下國家賠償制度的確立仍然無法即時完成，有學者認為有以下三個方面的原因：　　1．法學理論上，資產(chǎn)階級民主政權確立后，花費了相當長的時間才突破了“主權豁免”的理論?！爸鳈嗷砻狻?，或稱“主權免責”理論不承認國家會有過錯，從而也不承認國家應當承擔責任。這個理論在資產(chǎn)階級革命比較徹底的法國，仍然統(tǒng)治了法學界長達一百年之久。在英國資產(chǎn)階級革命勝利后，則仍然統(tǒng)治了英國法學界三百年之久。美國聯(lián)邦最高法院大法官霍爾姆斯認為，“對于制定法律，設置法院的國家，對于權利賴以存在的國家不可能有起訴的權利。我認為，控告國家就如同對天揮拳一樣，正是天空滋養(yǎng)了人的精力，使人能夠揮拳?！痹谶@種理論的支配下，當然不可能出現(xiàn)國家賠償法律制度?！　?．資產(chǎn)階級政權確立初期，“為了穩(wěn)定資產(chǎn)階級的統(tǒng)治，資本主義國家一方面要同封建復辟勢力作斗爭，打擊和分化他們；另一方面，由于初期的資本主義是野蠻的資本主義，對于人民殘酷掠奪，以致許多資產(chǎn)階級國家都遇到了工人、農(nóng)民、有色人種的反抗，甚至包括武裝斗爭，資產(chǎn)階級的國家機器對他們還需要進行鎮(zhèn)壓。在這種條件下，國家作為階級統(tǒng)治的暴力工具正在發(fā)揮作用，它需要的是霸道而不是王道，作為王道象征的《國家賠償法》還不具備出臺的條件。只有在大規(guī)模的階級斗爭基本結束，國家的統(tǒng)治已經(jīng)基本穩(wěn)定，國家不會因為它承認自己有過錯而遭到人民的攻擊以致影響自己的統(tǒng)治的時候，《國家賠償法》才可能出臺。”　　3．經(jīng)濟上，只有在資產(chǎn)階級國家開始具備宏觀調(diào)控的能力，降低了經(jīng)濟危機發(fā)生的頻率，使經(jīng)濟秩序相對穩(wěn)定的條件下，《國家賠償法》才有可能出臺，借助《國家賠償法》這個法律手段，調(diào)節(jié)國家與人民的矛盾?！　』谝陨显颍J為資產(chǎn)階級民主政權一經(jīng)確立即出現(xiàn)了國家賠償制度的想法是幼稚的，期間實際上伴隨著觀念的突破，甚至流血的斗爭?！　》▏琴Y產(chǎn)階級革命最為血腥，同時也最為徹底的國家，其在開創(chuàng)和發(fā)展國家賠償制度方面也一直走在世界的前列。其在世界歷史上第一個國家賠償案件，即布朗戈申請法國紀龍德省省長行政賠償案中首次確認，“因國家在公務中雇傭的人員對私人造成損害的事實而加于國家本身之責任，不應受民事法典中調(diào)整私人和私人之間關系而確立的原則所支配。這種責任既不是普遍責任，也不是絕對責任。此種責任有其固有的特殊規(guī)則，這種規(guī)則依公務需要和調(diào)整國家權力與私人權利之必要而確立”。這樣，法國法院以判例形式首次確認以下三項原則，開創(chuàng)了法國乃至世界國家賠償制度的先河：第一，承認國家行政賠償責任，把行政主體的賠償責任和行政人員的個人責任區(qū)分開來，由國家對其公務人員的過錯負責；第二，行政賠償責任不再適用民法規(guī)則，而適用不同于民法規(guī)則的特殊規(guī)則；第三，涉及行政賠償?shù)脑V訟由行政法院管轄?！　”M管國家賠償法律制度已經(jīng)出現(xiàn)，但它與其他任何法律制度一樣，也有一個逐漸發(fā)展完善的過程，甚至還可能出現(xiàn)反復和倒退。在行政賠償制度建立之初，法國仍只是在有限的范圍內(nèi)承認國家的行政賠償責任，1873年權限爭議法庭在布朗戈案件的裁決中聲稱：“這個責任既非普遍性的，也非絕對性的?！?896年，法國最高行政法院副院長拉夫里耶爾在其著名的經(jīng)典著作《行政審判和訴訟救濟》中仍然聲稱，“主權的特征是無條件地發(fā)布命令。國家的行政活動大多數(shù)情況下不負賠償責任?！闭驗椤爸鳈嗷砻狻钡膫鹘y(tǒng)理論仍占據(jù)著主導地位，故在十九世紀末，法國的行政賠償責任范圍仍然比較狹窄，無法獲得較大的突破，更不用說司法賠償制度的建立。

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