涉外民商事案例選

前言

中國的律師制度是伴隨著改革開放政策而恢復(fù)和發(fā)展的，而最近這20年來，隨著中國法治環(huán)境的健全和完善，律師也在國家法治建設(shè)中發(fā)揮著越來越重要的作用。但是不可否認(rèn)的一點(diǎn)是，由于中國的律師制度恢復(fù)和發(fā)展的時(shí)間較短，因此，其與國際上已經(jīng)具有上百年歷史或者更長時(shí)間的發(fā)達(dá)國家的律師制度相比，客觀上還是有相當(dāng)?shù)牟罹?。特別是對(duì)于一些尖端的律師業(yè)務(wù)，比如跨國兼并收購、國際反壟斷審查、國際資本市場(chǎng)業(yè)務(wù)、國際爭(zhēng)端解決等核心業(yè)務(wù)主要由國際知名律師事務(wù)所控制，中國本土的律師和律師事務(wù)所更多的是從事一些輔助性和次要的工作，而無法起到主導(dǎo)地位。這其中固然有歷史原因，但也說明了我們的不足，這是亟待改善的。我很高興看到，上海市凱榮律師事務(wù)所作為一個(gè)創(chuàng)建僅12年的專業(yè)化的律師事務(wù)所，在極短的時(shí)間內(nèi)，以國際化視野，立足本土，代表眾多國內(nèi)外客戶，成功地辦理了一系列具有開拓性和代表性的典型案例，并將其匯編成冊(cè)，也就是目前我們所看到的這本案例匯編。其中，既有空難危機(jī)的處理、國際銀團(tuán)貸款、跨國兼并收購等復(fù)雜的問題，也有涉外仲裁的承認(rèn)與執(zhí)行、國際貿(mào)易糾紛的解決、航空索賠案件的處理、海事海商案件的處理等非常實(shí)際的問題和案例。我們還可以看到，律師在某些案件中發(fā)揮的作用，甚至可以提升到國家外交層面的高度。這些精彩且非常專業(yè)的案例，不僅對(duì)相關(guān)法律從業(yè)人員具有借鑒作用，同時(shí)，由于相關(guān)案例的真實(shí)性和作者力求貼近日常生活的用詞努力，因此，對(duì)于其他非法律專業(yè)人士來說，也非常具有可讀性。上海市政府最近提出了建設(shè)金融、航運(yùn)、貿(mào)易和國際經(jīng)濟(jì)四個(gè)中心的口號(hào)，希望以此為契機(jī)，促進(jìn)上海經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展。我也很高興看到，本書中相當(dāng)多的案例，實(shí)際上都跟這四個(gè)中心的建設(shè)息息相關(guān)。無論是海事海商、航空運(yùn)輸，或者是貿(mào)易融資、兼并收購、風(fēng)險(xiǎn)投資等，上海市凱榮律師事務(wù)所都已經(jīng)有了非常成功的案例。我衷心希望，上海市凱榮律師事務(wù)所能夠堅(jiān)持自己的特色，緊密結(jié)合上海市四個(gè)中心建設(shè)的需要，更好、更快地發(fā)展自己的業(yè)務(wù)，為上海市四個(gè)中心的建設(shè)做出自己的貢獻(xiàn)！

內(nèi)容概要

　　《涉外民商事案例選》全面介紹上海市凱榮律師事務(wù)所成立12年以來，所辦理的在全國影響重大、意義深遠(yuǎn)的涉外民商事經(jīng)典案例，涉及海事海商、航空、貿(mào)易、保險(xiǎn)、貨代、非訴等類型。每個(gè)案例由案情簡介、處理過程、處理結(jié)果和律師建議四個(gè)部分組成，以豐富翔實(shí)的基礎(chǔ)資料，結(jié)合實(shí)踐工作經(jīng)驗(yàn)對(duì)具體案例作論述說明，通過對(duì)案例的總結(jié)分析，積極探討法律實(shí)踐中的規(guī)律性問題和特殊性問題。這些案例，對(duì)處理海事海商、航空運(yùn)輸、貿(mào)易融資、兼并收購、風(fēng)險(xiǎn)投資等法律事務(wù)的代理工作和司法實(shí)踐具有很強(qiáng)的啟發(fā)性和指導(dǎo)性。

作者簡介

上海市凱榮律師事務(wù)所創(chuàng)立于1998年，是上海較早成立的合伙制律師事務(wù)所之一，已經(jīng)連續(xù)多年被上海市司法系統(tǒng)評(píng)為文明單位、先進(jìn)集體；同時(shí)也被包括亞洲法律事務(wù)、亞太法律500、錢伯斯法律評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)、英國CorporatelNTL、ACQ等在內(nèi)的機(jī)構(gòu)推薦和認(rèn)可為海運(yùn)、航空、保險(xiǎn)等領(lǐng)域的領(lǐng)先律師事務(wù)所。該所專業(yè)從事商務(wù)領(lǐng)域的法律業(yè)務(wù)，在海事海商、航空、保險(xiǎn)、銀行業(yè)務(wù)及融資、國際貿(mào)易、公司并購、訴訟和爭(zhēng)議解決等傳統(tǒng)領(lǐng)域聲譽(yù)斐然，受到業(yè)內(nèi)的關(guān)注和認(rèn)同；同時(shí)也在稅務(wù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、風(fēng)險(xiǎn)投資和私募基金等新興的業(yè)務(wù)領(lǐng)域取得不俗的成績。

書籍目錄

訴訟／仲裁類航空篇《標(biāo)準(zhǔn)地面操作協(xié)議》不再是飛機(jī)維修公司的保護(hù)傘外國航空公司墜機(jī)導(dǎo)致地面人員傷亡應(yīng)適用哪國法律旅客身體狀況不適合飛行航空公司如何處理國際航空運(yùn)輸中托運(yùn)行李遺失、運(yùn)輸遲延如何賠償國際條約與國內(nèi)法的選擇適用問題護(hù)照有效期不足，航空公司有權(quán)拒載地面代理因錯(cuò)誤交付貨物應(yīng)當(dāng)賠償航空公司損失貿(mào)易篇勿將商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)與情勢(shì)變更混為一談謹(jǐn)防海運(yùn)欺詐信用證與合同的關(guān)系問題替別人付款引起的風(fēng)波須提防表見代理的風(fēng)險(xiǎn)為核銷外匯而支付剩余款項(xiàng)的性質(zhì)認(rèn)定保險(xiǎn)篇淺議海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)理賠時(shí)的注意事項(xiàng)12級(jí)臺(tái)風(fēng)是否必然構(gòu)成不可抗力免責(zé)不合格產(chǎn)品造成他方貨損時(shí)生產(chǎn)者的賠償責(zé)任訴訟還需選擇正確的訴因保險(xiǎn)代位求償之訴中保險(xiǎn)人訴權(quán)及檢驗(yàn)報(bào)告效力問題被保險(xiǎn)人未經(jīng)如實(shí)告知義務(wù)的責(zé)任FOB、CIF貿(mào)易術(shù)語下的貨損索賠權(quán)港區(qū)停泊船舶遭遇風(fēng)浪的海上貨損免責(zé)問題海商法中的關(guān)于“火災(zāi)”的界定收貨人是否履行了減損的義務(wù)巧用管轄權(quán)異議贏戰(zhàn)機(jī)保險(xiǎn)理賠訴訟時(shí)效如何起算代位求償權(quán)的行使方式承運(yùn)人管貨過失造成貨損的代位追索貨代篇14萬美元失而復(fù)得的故事代理關(guān)系中承擔(dān)責(zé)任的主體承運(yùn)人運(yùn)輸精密設(shè)備的嚴(yán)格義務(wù)及責(zé)任認(rèn)定海上貨物運(yùn)輸合同貨物損失責(zé)任人的確認(rèn)貨運(yùn)代理中委托關(guān)系的認(rèn)定掛靠經(jīng)營的責(zé)任承擔(dān)方式須注意目的港代理無單放貨風(fēng)險(xiǎn)的防范目的港無人提貨的責(zé)任承擔(dān)“保證”有期限索賠需盡早財(cái)產(chǎn)保全的“杠桿效應(yīng)”無辜卷入買賣合同糾紛的上訴人貨損賠償中海事責(zé)任限制的打破貨運(yùn)代理人對(duì)無船承運(yùn)人是否負(fù)有資格審查義務(wù)FCR的性質(zhì)承運(yùn)人因管貨過失造成損失應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任訴前扣船保證案件的順利解決利用套約試圖逃避貨運(yùn)代理費(fèi)用的委托人訴訟時(shí)效應(yīng)從知道權(quán)利被侵害時(shí)起算空運(yùn)中的“無單放貨”是否需要承擔(dān)責(zé)任貨運(yùn)代理關(guān)系的認(rèn)定認(rèn)清貨運(yùn)代理關(guān)系中的委托人原告主體不適格造成敗訴的結(jié)果實(shí)際托運(yùn)人身份的法律認(rèn)定承運(yùn)人倒簽提單所引起的問題非訴類出口船舶建造中的擔(dān)保問題大宗商品融資的結(jié)構(gòu)性解決方案簽訂飛機(jī)采購協(xié)議時(shí)須注意的幾個(gè)問題外商投資有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的幾個(gè)問題企業(yè)解散和清算程序中的幾個(gè)問題空難事故賠償中的幾個(gè)問題如何妥善處理航空意外事件外國仲裁裁決在中國的承認(rèn)和執(zhí)行用人單位解除勞動(dòng)合同的條件附錄 判決書／裁決書1．盧森堡航空、安聯(lián)保險(xiǎn)等8家保險(xiǎn)公司訴廈門太古飛機(jī)工程有限公司服務(wù)合同糾紛案2．詩董橡膠股份有限公司與三角輪胎股份有限公司國際貿(mào)易買賣合同糾紛案3．艾米可資源有限公司訴皇家太陽聯(lián)合保險(xiǎn)公司上海分公司海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同糾紛案4．常州市蘭陵色織有限公司訴上海平帆貨運(yùn)代理有限公司、LEADER GROUP INTERNATIONAL．CO．，LTD．海上貨物運(yùn)輸合同無單放貨糾紛案

章節(jié)摘錄

插圖：3.船廠董事或者高級(jí)管理人員等個(gè)人保證根據(jù)《個(gè)人外匯管理辦法》第21條規(guī)定：“境內(nèi)個(gè)人向境外提供貸款、借用外債、提供對(duì)外擔(dān)保和直接參與境外商品期貨和金融衍生產(chǎn)品交易，應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)規(guī)定并到外匯局辦理相應(yīng)登記手續(xù)?！备鶕?jù)《個(gè)人外匯管理辦法實(shí)施細(xì)則》第23條規(guī)定：“根據(jù)人民幣資本項(xiàng)目可兌換的進(jìn)程，逐步放開對(duì)境內(nèi)個(gè)人向境外提供貸款、借用外債、提供對(duì)外擔(dān)保以及直接參與境外商品期貨和金融衍生產(chǎn)品交易的管理，具體辦法另行制定?！钡悄壳盀橹?，所謂的具體辦法仍然未制定。因此，境內(nèi)個(gè)人對(duì)外擔(dān)保目前一般仍處于理論研究階段，尚沒有具體的可操作性，即使存在一些這種擔(dān)保情況，其效力也值得懷疑。4.銀行保證問題綜合上述有關(guān)擔(dān)保方式及其存在問題，可見在現(xiàn)行中國法律背景之下，船東可以從船廠處取得的有效的擔(dān)保方式實(shí)在有限，因此，銀行保證也就成了船東最迫切希望得到，也是最有保障的一種還款保證。但是從經(jīng)濟(jì)角度來說，取得銀行擔(dān)保對(duì)于船廠是一個(gè)比較沉重的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，一方面擔(dān)保銀行會(huì)要求船廠提供一系列的反擔(dān)保，另一方面，銀行提供保證時(shí)是按照擔(dān)保金額的一定比例收費(fèi)（可能高達(dá)擔(dān)保金額的1％），擔(dān)保修改時(shí)也要收取一定的費(fèi)用。但是由于有關(guān)法律對(duì)其他涉外擔(dān)保規(guī)定了較多限制，因此，銀行提供的保證也就成了船廠目前唯一的選擇。銀行提供的保證目前主要是銀行保函與備用信用證兩種方式。兩者的措辭一般都差不多，但是就法律適用方面而言，備用信用證無疑更經(jīng)常采用，因?yàn)槠淇梢赃m用UCP500／600規(guī)則，從理論上可以是“獨(dú)立于基礎(chǔ)交易”。而保函則主要是適用雙方所約定法律，不確定因素會(huì)較多。以下簡要就中國當(dāng)前涉外銀行保證中的幾個(gè)問題進(jìn)行分析。

編輯推薦

《涉外民商事案例選》是由上海人民出版社出版的。

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