國(guó)際私法學(xué)

前言

國(guó)際私法是以平等主體間的國(guó)際民商事法律關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，以解決國(guó)際民商事法律沖突為中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為基本規(guī)范，同時(shí)包含規(guī)定外國(guó)人民事法律地位的規(guī)范、統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范以及國(guó)際民事訴訟程序規(guī)范、國(guó)際商事仲裁程序規(guī)范在內(nèi)的獨(dú)立的法律部門(mén)。作為調(diào)整國(guó)際民商事法律關(guān)系的法律部門(mén)，國(guó)際私法是人類(lèi)社會(huì)中不同國(guó)家的自然人、法人之間的交往發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。現(xiàn)代意義上的國(guó)際私法肇始于公元14世紀(jì)，在將近七百年的歷史長(zhǎng)河中，國(guó)際私法隨著國(guó)際民商事交往的不斷發(fā)展而經(jīng)歷了從初創(chuàng)、興盛到20世紀(jì)全面變革三個(gè)歷史發(fā)展階段。伴隨著和平與發(fā)展的主旋律，人類(lèi)奏響了新世紀(jì)的樂(lè)章，國(guó)際私法的發(fā)展又翻開(kāi)了新的一頁(yè)。在當(dāng)今世界，經(jīng)濟(jì)全球化已成為不可阻擋的世界性潮流，深刻地影響和改變著人類(lèi)的社會(huì)活動(dòng)。在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，各國(guó)經(jīng)濟(jì)聯(lián)系日益密切，相互依賴(lài)、相互滲透的程度不斷加深，不同國(guó)家自然人、法人之間的往來(lái)更加頻繁，參與國(guó)際民商事法律關(guān)系的形式日趨復(fù)雜，范圍日益擴(kuò)大，數(shù)量與日俱增，國(guó)際私法作為國(guó)際民商事法律關(guān)系的調(diào)節(jié)器和潤(rùn)滑劑的作用正在不斷加強(qiáng)，國(guó)際私法在整個(gè)法律體系中的地位日趨重要。在中國(guó)法律發(fā)展的歷史長(zhǎng)河中，國(guó)際私法的立法有著燦爛輝煌的昨天。源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的中國(guó)國(guó)際私法最早可以追溯到公元7世紀(jì)的大唐盛世，唐朝《永徽律》“名例章”中有關(guān)“化外人相犯條”的沖突法規(guī)定在立法技術(shù)上堪稱(chēng)一流，說(shuō)明中國(guó)是國(guó)際私法立法最早的國(guó)家之一。但是，唐朝形成的中國(guó)古代國(guó)際私法的萌芽未能延續(xù)下來(lái)，中國(guó)的國(guó)際私法立法一直沉寂了一千多年，直至1918年北洋政府頒布《法律適用條例》。新中國(guó)成立后，由于歷史的原因，我國(guó)國(guó)內(nèi)立法步履蹣跚，國(guó)際私法的立法更是裹足不前，成文的國(guó)際私法長(zhǎng)期闕如，直到1985年，具有中國(guó)特色的國(guó)際私法規(guī)范才正式登上立法的舞臺(tái)。

內(nèi)容概要

修訂版著重論述國(guó)際私法的理論學(xué)說(shuō)和法律制度，力求完整、準(zhǔn)確地闡明國(guó)際私法的基本原理、基本制度和基礎(chǔ)知識(shí)，努力吸收國(guó)內(nèi)外優(yōu)秀學(xué)術(shù)成果，并且圍繞國(guó)際私法的基本理論，全面反映國(guó)際私法領(lǐng)域各國(guó)及國(guó)際上最新立法動(dòng)態(tài)和司法實(shí)踐，尤其是我國(guó)的立場(chǎng)和立法的最新發(fā)展，力戒脫離實(shí)際的空洞論斷，使讀者全面、系統(tǒng)地掌握國(guó)際私法的基本理論，知曉運(yùn)用國(guó)際私法處理國(guó)際民商事法律沖突的整個(gè)過(guò)程及其一般規(guī)律，并且正確掌握運(yùn)用國(guó)際私法的基本原理解決法律沖突的方法和技巧，在理論和實(shí)踐相結(jié)合的基礎(chǔ)上，達(dá)到理論性、實(shí)踐性和應(yīng)用性三者的統(tǒng)一。

書(shū)籍目錄

前言第一編  總論  第一章  國(guó)際私法概述    第一節(jié)  國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象    第二節(jié)  國(guó)際民商事法律沖突    第三節(jié)  國(guó)際私法的范圍和體系    第四節(jié)  國(guó)際私法的性質(zhì)    第五節(jié)  國(guó)際私法的定義與名稱(chēng)    第六節(jié)  國(guó)際私法學(xué)    第七節(jié)  國(guó)際私法與相鄰法律的關(guān)系  第二章  國(guó)際私法的淵源    第一節(jié)  作為國(guó)際私法國(guó)內(nèi)淵源的國(guó)內(nèi)立法    第二節(jié)  作為國(guó)際私法國(guó)內(nèi)淵源的國(guó)內(nèi)判例    第三節(jié)  關(guān)于司法解釋是否應(yīng)作為國(guó)際私法淵源的問(wèn)題    第四節(jié)  作為國(guó)際私法國(guó)際淵源的國(guó)際條約    第五節(jié)  作為國(guó)際私法國(guó)際淵源的國(guó)際慣例    第六節(jié)  一般法律原則與法律學(xué)說(shuō)  第三章  國(guó)際私法立法與學(xué)說(shuō)的歷史發(fā)展    第一節(jié)  13世紀(jì)前國(guó)際私法萌芽史    第二節(jié)  13至18世紀(jì)國(guó)際私法學(xué)說(shuō)史    第三節(jié)  19世紀(jì)國(guó)際私法發(fā)展史    第四節(jié)  當(dāng)代國(guó)際私法發(fā)展史    第五節(jié)  統(tǒng)一國(guó)際私法立法史    第六節(jié)  中國(guó)國(guó)際私法發(fā)展史  第四章  沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法    第一節(jié)  沖突規(guī)范概述    第二節(jié)  連結(jié)點(diǎn)    第三節(jié)  系屬公式    第四節(jié)  準(zhǔn)據(jù)法及其確定    第五節(jié)  法律選擇的方法    第六節(jié)  實(shí)體問(wèn)題與程序問(wèn)題  第五章  適用沖突規(guī)范的一般制度    第一節(jié)  識(shí)別    第二節(jié)  反致    第三節(jié)  法律規(guī)避    第四節(jié)  公共秩序保留    第五節(jié)  外國(guó)法的查明  第六章  國(guó)際私法的主體    第一節(jié)  自然人    第二節(jié)  法人    第三節(jié)  國(guó)家    第四節(jié)  國(guó)際組織    第五節(jié)  外國(guó)人的民商事法律地位第二編  法律適用編  第七章  民事身份和能力的法律適用    第一節(jié)  自然人權(quán)利能力的法律適用    第二節(jié)  自然人行為能力的法律適用    第三節(jié)  法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用  第八章  涉外法律行為與代理的法律適用    第一節(jié)  涉外法律行為準(zhǔn)據(jù)法的選擇    第二節(jié)  涉外代理的法律適用  第九章  涉外物權(quán)的法律適用    第一節(jié)  物之所在地法原則    第二節(jié)  涉外物權(quán)的法律適用    第三節(jié)  國(guó)有化問(wèn)題    第四節(jié)  信托的法律適用  第十章  跨國(guó)破產(chǎn)的法律適用    第一節(jié)  概述    第二節(jié)  跨國(guó)破產(chǎn)案件的管轄權(quán)    第三節(jié)  跨國(guó)破產(chǎn)的法律適用    第四節(jié)  跨國(guó)破產(chǎn)宣告的域外效力    第五節(jié)  和解  第十一章  涉外票據(jù)的法律適用    第一節(jié)  涉外票據(jù)的法律沖突與準(zhǔn)據(jù)法    第二節(jié)  國(guó)際票據(jù)公約  第十二章  知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律適用    第一節(jié)  知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律沖突概述    第二節(jié)  專(zhuān)利權(quán)的法律適用    第三節(jié)  商標(biāo)權(quán)的法律適用    第四節(jié)  著作權(quán)的法律適用    第五節(jié)  保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國(guó)際公約與國(guó)際組織  第十三章  涉外合同之債法律適用的基本制度    第一節(jié)  涉外合同之債法律適用的基本理論    第二節(jié)  最密切聯(lián)系原則    第三節(jié)  特征性履行說(shuō)    第四節(jié)  涉外合同法律適用中的整體法與分割法    第五節(jié)  中國(guó)涉外合同法律適用的理論與實(shí)踐  第十四章  常用涉外合同之債的法律適用    第一節(jié)  國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的法律適用    第二節(jié)  國(guó)際投資合同的法律適用    第三節(jié)  國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律適用    第四節(jié)  國(guó)際勞務(wù)合同的法律適用    第五節(jié)  跨國(guó)證券交易的法律適用  第十五章  涉外非合同之債的法律適用    第一節(jié)  涉外侵權(quán)行為之債的法律適用    第二節(jié)  特殊侵權(quán)行為之債的法律適用    第三節(jié)  中國(guó)有關(guān)涉外侵權(quán)行為法律適用的制度    第四節(jié)  不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理之債的法律適用  第十六章  國(guó)際海事法律沖突與法律適用    第一節(jié)  國(guó)際海事法律沖突    第二節(jié)  調(diào)整國(guó)際海事關(guān)系的國(guó)際公約    第三節(jié)  國(guó)際海事?tīng)?zhēng)議的管轄權(quán)制度    第四節(jié)  國(guó)際海事關(guān)系的法律適用  第十七章  涉外婚姻與親權(quán)的法律適用    第一節(jié)  涉外結(jié)婚的法律適用    第二節(jié)  涉外離婚的管轄權(quán)和法律適用    第三節(jié)  涉外夫妻關(guān)系的法律適用    第四節(jié)  涉外父母子女關(guān)系的法律適用    第五節(jié)  涉外扶養(yǎng)與監(jiān)護(hù)的法律適用  第十八章  涉外繼承關(guān)系的法律適用    第一節(jié)  涉外法定繼承的法律適用    第二節(jié)  涉外遺囑繼承的法律適用    第三節(jié)  涉外無(wú)人繼承財(cái)產(chǎn)的法律適用    第四節(jié)  關(guān)于涉外繼承的國(guó)際公約  第十九章  國(guó)際商事仲裁的法律適用    第一節(jié)  國(guó)際商事仲裁法律適用概述    第二節(jié)  國(guó)際商事仲裁協(xié)議的法律適用    第三節(jié)  國(guó)際商事仲裁程序的法律適用    第四節(jié)  國(guó)際商事仲裁實(shí)體爭(zhēng)議的法律適用第三編  程序編  第二十章  國(guó)際民事訴訟程序    第一節(jié)  國(guó)際民事訴訟程序概述    第二節(jié)  國(guó)際民事管轄權(quán)制度    第三節(jié)  外國(guó)人及外國(guó)國(guó)家的民事訴訟地位    第四節(jié)  國(guó)際司法協(xié)助    第五節(jié)  外國(guó)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行    第六節(jié)  中國(guó)涉外民事訴訟法律制度  第二十一章  國(guó)際商事仲裁程序    第一節(jié)  國(guó)際商事仲裁概述    第二節(jié)  國(guó)際商事仲裁協(xié)議    第三節(jié)  國(guó)際商事仲裁機(jī)構(gòu)與規(guī)則    第四節(jié)  國(guó)際商事仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行第四編  區(qū)際法律沖突編  第二十二章  區(qū)際法律沖突與區(qū)際私法    第一節(jié)  區(qū)際法律沖突概述    第二節(jié)  區(qū)際私法概述    第三節(jié)  區(qū)際私法中的相關(guān)制度    第四節(jié)  中國(guó)的區(qū)際法律沖突及其解決參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

上述有關(guān)國(guó)際私法范圍的幾種觀點(diǎn)對(duì)我國(guó)國(guó)際私法學(xué)界的影響很大，盡管有關(guān)國(guó)際私法的范圍問(wèn)題在理論上存在爭(zhēng)論，但目前我國(guó)持廣義概括主義的學(xué)者占主導(dǎo)，他們主張從實(shí)際出發(fā)，用發(fā)展的眼光看待國(guó)際私法的范圍問(wèn)題。②我國(guó)著名國(guó)際私法學(xué)家韓德培教授近年來(lái)提出了“一機(jī)兩翼”的理論，形象與科學(xué)地勾畫(huà)出了國(guó)際私法的范圍。③值得注意的是，我國(guó)最新出版的幾部具有影響的國(guó)際私法教材都將國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范作為單獨(dú)的一編，顯示了我國(guó)國(guó)際私法的研究領(lǐng)域呈現(xiàn)出不斷擴(kuò)大的趨勢(shì)。④（二）國(guó)際私法的規(guī)范國(guó)際私法應(yīng)該包括哪些規(guī)范取決于學(xué)術(shù)界對(duì)國(guó)際私法的范圍持何種主張。從解決國(guó)際民商事法律沖突的現(xiàn)實(shí)狀況和實(shí)際需要來(lái)看，國(guó)際私法規(guī)范應(yīng)包含以下四類(lèi)：1.規(guī)定外國(guó)人民事法律地位的規(guī)范。一國(guó)在法律上賦予外國(guó)人民事法律地位，確定外國(guó)人在該國(guó)民商事領(lǐng)域的權(quán)利與義務(wù)，是國(guó)際民商事法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。離開(kāi)了外國(guó)人民事法律地位的規(guī)范，國(guó)際私法就無(wú)從產(chǎn)生。為便于國(guó)際交往的順利進(jìn)行，各國(guó)都在一定的范圍內(nèi)依法承認(rèn)外國(guó)人在內(nèi)國(guó)享有民事權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)的民事義務(wù)。規(guī)定外國(guó)人民事法律地位的規(guī)范既可規(guī)定在國(guó)內(nèi)法中，也可以規(guī)定在國(guó)際條約中。在國(guó)內(nèi)法中，既可以規(guī)定在憲法中，又可以規(guī)定在民法、商法等法律中。如我國(guó)《憲法》第18條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)允許外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定在中國(guó)投資。”“它們的合法的權(quán)利和利益受中華人民共和國(guó)法律的保護(hù)。”在國(guó)際條約中，既可以規(guī)定在雙邊條約中，也可以規(guī)定在國(guó)際公約中。如《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》第1條和第3條分別規(guī)定了“普遍的最惠國(guó)待遇”和“國(guó)內(nèi)稅收與管理的國(guó)民待遇”。2.沖突規(guī)范。沖突規(guī)范（conflictrules）是指明某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何國(guó)實(shí)體法的規(guī)則，這是一種特殊類(lèi)型的法律規(guī)范。簡(jiǎn)言之，沖突規(guī)范就是法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范。如“物權(quán)依物之所在地法”就是一條沖突規(guī)范，它指明了有關(guān)物權(quán)的法律關(guān)系應(yīng)該適用其所在地的實(shí)體法，假如該所在地在中國(guó)，就依中國(guó)的有關(guān)實(shí)體法。由沖突規(guī)范援引出的某一特定國(guó)家的實(shí)體法稱(chēng)為“準(zhǔn)據(jù)法”。

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