法律與民間規(guī)范

前言

　　社會(huì)生活的多樣性，令當(dāng)代人進(jìn)一步拓展解決糾紛的途徑。中國(guó)社會(huì)的發(fā)展進(jìn)入了矛盾多發(fā)期、凸現(xiàn)期，改革開(kāi)放之初，進(jìn)行普法教育時(shí)，鑒于民眾普遍懼訟，授課者都勸說(shuō)當(dāng)事人不要私了，以免留有后患。如今情況已經(jīng)與當(dāng)時(shí)絕然不同，像輕微交通事故，法律要求當(dāng)事人私了，這是為了維護(hù)公共利益，減少因處理事故引起的交通擁堵。從大局出發(fā)，給予社會(huì)處理糾紛的自主權(quán)，是社會(huì)進(jìn)步的表現(xiàn)，也是現(xiàn)實(shí)的需要。2008年，全國(guó)的訴訟案件已經(jīng)超過(guò)1 000萬(wàn)件。以上海為例，轄區(qū)內(nèi)各級(jí)法院受理的案件達(dá)37萬(wàn)件，這樣的訴訟數(shù)量促使人們必須開(kāi)拓各種解決矛盾的方法和途徑。如果把無(wú)論大小的所有矛盾都交由法院處理，表面上看來(lái)是重視法律，其實(shí)并不符合法治的初衷。法治追求的是社會(huì)和諧，形成人與人之間良好的社會(huì)關(guān)系，都到法院去解決矛盾，恐怕只會(huì)使一些矛盾激化。再說(shuō)，訴訟激增，司法機(jī)關(guān)不堪負(fù)擔(dān)，不利于建立起良好的社會(huì)秩序，也不利于公正司法。很難想象，一個(gè)法官一年承辦上百個(gè)案件能辦出高質(zhì)量，在案件數(shù)量的壓力下，不可能將每份判決書(shū)都寫(xiě)得說(shuō)理充分，甚至，我認(rèn)為不出錯(cuò)都不太能做到。這樣的結(jié)果有違人民對(duì)司法機(jī)關(guān)的期望?？墒?，現(xiàn)實(shí)的嚴(yán)酷性在于，今后若干年訴訟量上升的態(tài)勢(shì)還將持續(xù)和發(fā)展。

內(nèi)容概要

民間規(guī)范在現(xiàn)實(shí)生活中大量存在。它們?cè)诠δ苌掀鹬头上嗨频淖饔?，并深刻影響著?guó)家正式制度的運(yùn)作效果。關(guān)注民間規(guī)范有助于打破法律中心主義的思維模式，把人們對(duì)社會(huì)治理結(jié)構(gòu)的認(rèn)識(shí)提高到立體的、動(dòng)態(tài)的和更為豐富多彩的層面。本書(shū)基于國(guó)外一些較為成熟的理論分析工具和民間規(guī)范理論以及我國(guó)相關(guān)研究，以流行于近代西方社會(huì)的榮譽(yù)決斗現(xiàn)象為視角，系統(tǒng)考察法律和民間規(guī)范之間的關(guān)系，拓展了該領(lǐng)域的研究視角。

作者簡(jiǎn)介

朱淑麗，女，1970年5月生，河南汝州人。2007年獲華東政法大學(xué)法學(xué)博士學(xué)位。現(xiàn)任職于上海社會(huì)科學(xué)院當(dāng)代中國(guó)政治研究中心。已發(fā)表論文《德國(guó)比較法學(xué)發(fā)展脈絡(luò)》、《以歐盟為中心看歐洲私法的法典化》等，發(fā)表文章《法德兩國(guó)法律職業(yè)的培養(yǎng)制度》、《大陸法系的未來(lái)》等20

書(shū)籍目錄

序言導(dǎo)論第一章  榮譽(yù)決斗及其難解之謎  一、何謂榮譽(yù)決斗  二、榮譽(yù)決斗的簡(jiǎn)要?dú)v史  三、如何運(yùn)作  四、為什么不訴諸法律  五、一種非訴訟糾紛解決機(jī)制？  六、榮譽(yù)為何如此重要第二章  作為一項(xiàng)社會(huì)資本的篩選機(jī)制  一、解說(shuō)的提出  二、伯爾一漢密爾頓決斗：一個(gè)分析模型的描述  三、美國(guó)建國(guó)初期的政治特點(diǎn)  四、決斗與政治的關(guān)聯(lián)  五、篩選機(jī)制的運(yùn)作  六、解說(shuō)的檢驗(yàn)和推展第三章  作為一種民間規(guī)范  一、何謂民間規(guī)范  二、何以構(gòu)成一種民間規(guī)范  三、如何執(zhí)行  四、為什么執(zhí)行：文化與效率  五、民間規(guī)范的生存環(huán)境  六、相對(duì)于法律的力量與弱點(diǎn)第四章  社會(huì)和國(guó)家對(duì)民間規(guī)范的矛盾態(tài)度  一、野蠻風(fēng)俗抑或社會(huì)需要  二、社會(huì)的反決斗活動(dòng)  三、國(guó)家的矛盾態(tài)度  四、美國(guó)南方的反決斗法  五、實(shí)踐中的法律  六、法律難以執(zhí)行的原因和啟示第五章  法律與民間規(guī)范的交互作用  一、民間規(guī)范對(duì)法律的模仿和取代  二、民間規(guī)范對(duì)法律的規(guī)避和抵制  三、法律對(duì)民間規(guī)范的妥協(xié)和承認(rèn)  四、法律對(duì)民間規(guī)范的塑造和改變  五、兩者的合作和交叉運(yùn)用第六章  社會(huì)變革下的決斗與法律  一、動(dòng)搖決斗制度的社會(huì)變革  二、決斗的衰落和消亡  三、法律和決斗規(guī)范的最后交鋒  四、納粹德國(guó)的一個(gè)反證  五、法律提供了更好的糾紛解決機(jī)制？結(jié)論附錄參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　2．漢密爾頓的遺書(shū)　　接受伯爾的挑戰(zhàn)后，漢密爾頓倍受折磨。他從一開(kāi)始就不準(zhǔn)備決斗，并從道德和宗教信仰上反對(duì)決斗，他只是衷心維護(hù)自己榮譽(yù)的挑戰(zhàn)的被動(dòng)接受者。1804年7月10日，決斗前的晚上，漢密爾頓在最后的準(zhǔn)備時(shí)刻告訴助手納撒尼爾·彭德?tīng)栴D(Nathaniel.Pendleton)，他決定不朝伯爾開(kāi)槍，但接受對(duì)方射擊。彭德?tīng)栴D激烈反對(duì)，然而漢密爾頓毫不動(dòng)搖，認(rèn)為他的決定是“宗教顧慮的結(jié)果，毋庸論證”。①朋友離開(kāi)后，漢密爾頓寫(xiě)下了一份自我辯解的遺書(shū)?！　≡谶z書(shū)中，漢密爾頓首先認(rèn)為自己是個(gè)遵守法律的人，他并不希望決斗：決斗違背他的信仰和道德原則，違反法律，危及自己的家庭幸福和債權(quán)人的利益(他負(fù)債累累)。他對(duì)伯爾也沒(méi)有私人怨恨，政治上的對(duì)抗僅僅出于純粹的合乎正道的動(dòng)機(jī)。由于這些原因，拒絕伯爾的挑戰(zhàn)似乎是合理選擇。然而，他緊接著解釋，決斗是“不可避免的”，拒絕具有本質(zhì)上的困難：一是因?yàn)樗拇_“極其激烈地”抨擊過(guò)伯爾的政治和私人品質(zhì)，他曾經(jīng)真誠(chéng)地說(shuō)過(guò)這些話，他不能為此道歉。二是因?yàn)椴疇枏念^到尾蓄意進(jìn)行“人為刁難”——伯爾未能正當(dāng)?shù)靥岢鲑|(zhì)問(wèn)，在談判中“態(tài)度傲慢、出語(yǔ)威脅”，損人尊嚴(yán)，這種方式迫使對(duì)方不得不接受挑戰(zhàn)?！　〗酉聛?lái)，他試圖在榮譽(yù)和政治的命令，與道德、信仰和法律的要求之間作出調(diào)和。他通過(guò)接受伯爾的挑戰(zhàn)滿足了榮譽(yù)禮法的要求，只是由于脅迫才違反法律；他拒絕為誠(chéng)摯的政治信念道歉，由此維護(hù)了政治的誠(chéng)實(shí)?，F(xiàn)在他要以不開(kāi)槍的方式堅(jiān)持自己的道德和宗教原則。然而，為什么不直截了當(dāng)?shù)鼐芙^交鋒呢？他解釋了其中的根本原因。

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