正義與德性

前言

　　哈耶克的名字在中國已經(jīng)不陌生，但由于他思想的繁復(fù)，要把握住他思想的精髓并不容易。紀(jì)森的《正義與德性：哈耶克與休謨的正義理論比較研究》一書是試圖厘清哈耶克與休謨之間的思想傳承關(guān)系而進(jìn)行的一項努力。紀(jì)森通過認(rèn)真而嚴(yán)肅的梳理，認(rèn)為休謨從探究人性科學(xué)入手論證了“正義是一種人為的德性”這個命題，而這個命題是由“正義規(guī)則是人為的”和“正義是一種德性”兩個部分構(gòu)成的。哈耶克在繼承休謨對“正義規(guī)則是人為的”命題的基礎(chǔ)上建構(gòu)起自己的“否定性正義觀”；但是哈耶克并沒有繼承休謨所謂“正義是一種德性”的命題。因此，紀(jì)森認(rèn)為哈耶克與休謨的正義理論之間是存在斷裂的，也就是說，哈耶克回避了對德性（人性）問題的探究，紀(jì)森進(jìn)一步認(rèn)為，無論從哈耶克理論的內(nèi)部視角還是外部視角來看，哈耶克都無法回避對這一問題的探究，因而，在哈耶克的理論中留下了一大缺憾，并進(jìn)而建構(gòu)出正義與德性的關(guān)聯(lián)問題?！　”緯钪庇^的一點就是論述邏輯相當(dāng)清楚，環(huán)環(huán)入扣，層層深入。此外，在我看來，紀(jì)森對于哈耶克與休謨正義理論的梳理和比較十分細(xì)致，而且頗多獨到見解。比如，紀(jì)森在深入閱讀的基礎(chǔ)上，概括出哈耶克的正義理論主要包括：在自由社會中行為規(guī)則要具有抽象性和否定性的特征；判斷這些行為規(guī)則的標(biāo)準(zhǔn)是普遍性（或一致性或否定性）。

內(nèi)容概要

休謨從人性科學(xué)的探討人手論證了“正義是一種人為，的德性”這個命題，亦即可以轉(zhuǎn)化成“正義規(guī)則是人為的”：與將德性附于正義之上從而主張“正義是一種德性”這兩個命題。哈耶克在繼受休謨對“正義規(guī)則是人為的”這一命題論述的基礎(chǔ)上，主張以人之理性有限為基礎(chǔ)的文化進(jìn)化之上的“否定性正義觀”；但是，哈耶克并沒有繼受休謨所謂“正義是一種德性”的命題，因而，哈耶克的正義理論與休謨的正義理論之間存在著斷裂，或者說哈耶克立基于其認(rèn)識論之上有意回避了對德性問題的探究，但實際上他又無法回避，進(jìn)而在他的正義理論中留下了一大缺憾。簡言之，正義是與德性相關(guān)的，而不是獨立于德性之外的。

作者簡介

夏紀(jì)森  1976年生于山東高密，2007年畢業(yè)于吉林大學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)博士學(xué)位?，F(xiàn)為華東師范大學(xué)歷史學(xué)系博士后流動站研究人員。

書籍目錄

序言一序言二引論第一章　哈耶克的正義理論第二章　休謨的正義理論第三章　哈耶克對休謨正義理論的繼承與發(fā)展_第四章　哈耶克正義理論對休謨正義理論的斷裂與無可回避結(jié)語參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第一章　哈耶克的正義理論　　我們所習(xí)得的經(jīng)驗已經(jīng)足以使我們認(rèn)識到了這樣一個道理，即對于任何想通過把個人互動的自生自發(fā)過程置于權(quán)力機(jī)構(gòu)控制之下的方式去扼殺這種自生自發(fā)的過程并摧毀我們的文明的做法，我們都予以堅決的制止。但是需要強調(diào)指出的是，為了不使我們的文明蒙遭摧毀，我們就必須丟掉這樣一種幻想，即我們能夠經(jīng)由刻意的設(shè)計而“創(chuàng)造出入類的未來”，正如一個信奉唯社會論的社會學(xué)家在晚近所發(fā)表的那部狂妄自負(fù)的作品中所表達(dá)的那般。以上所述便是我經(jīng)由四十年的研究而達(dá)致的最終結(jié)論：自我意識到理性被濫用及其衰微（the Abuse and Decline of Reason）這個過程以來，我用了四4-#的時間來研究這些問題，而在這四十年的歲月里，理性被濫用及其衰微的過程實際上就從來沒有停止過?！　　ダ锏吕?馮?哈耶克（F．A．Hayek）　　哈耶克從1924年發(fā)表第一篇論文到1988年出版的《致命的自負(fù)》最后一本重要著作，學(xué)術(shù)生涯長達(dá)六十余年，思想經(jīng)歷了相當(dāng)大的知識立場轉(zhuǎn)換的繁復(fù)。正如路德威格?拉徹曼（Ludwig Lachmann）對于“哈耶克如何看待某個問題？”所作出的有名回答是“哪個哈耶克？”，“這表明：參考的哈耶克所有作品中的不同部分，可能會得出不同的答案?！北M管如此，哈耶克的理論體系是建立在他的知識論基礎(chǔ)上則是學(xué)界達(dá)成的共識之一。一如約翰?格雷所見，哈耶克的理論體系中“有一個關(guān)于人的有意識的認(rèn)識能力及在社會中利用知識的能力的范圍和局限性的概念，這一概念貫穿于哈耶克對經(jīng)濟(jì)理論、法哲學(xué)和社會科學(xué)方法論的種種立場中。”　　一如我們所知，美國在1933年“羅斯福新政”以后，走向“福利國家”之路；而英國在第二次世界大戰(zhàn)后，工黨執(zhí)政，實行“民主社會主義”。在哈耶克看來，“第一，人們已不再信奉一種獨立于個人利益的正義；因此第二，人們用立法來授權(quán)強制，不僅把它用于防止不正當(dāng)?shù)男袆?，而且還用它來為特定的人或特定的群體謀求特定的結(jié)果”，哈耶克正義理論的產(chǎn)生正是受到了此種事態(tài)的刺激和影響，它主要體現(xiàn)在他的兩部系統(tǒng)性的論著《自由秩序原理》、《法律、立法與自由》（三卷本）中，尤其是在《法律、立法與自由》第二卷中。　　聯(lián)系上文，我們可以知道，哈耶克的正義理論并不是孤立的，而是深深植根于他的知識論中。就我的閱讀范圍而言，在哈耶克的知識論與法律理論的關(guān)系這個題域中，我認(rèn)為鄧正來極其敏銳地抓住了哈耶克理論的這一前提，并作出了極其詳盡而嚴(yán)肅的爬梳。無疑，鄧正來的這一努力為我們以及后來者把握哈耶克內(nèi)在理路具有開創(chuàng)性的意義。鑒于此，本書采用鄧正來的論述脈絡(luò)，即“哈耶克的終身問題”，即對人類社會中的“自生自發(fā)秩序”（內(nèi)部秩序）做理論上的闡發(fā)和捍衛(wèi)，反映和支配著哈耶克整個社會哲學(xué)建構(gòu)的過程，而哈耶克宏大的自由主義社會哲學(xué)體系乃是“他經(jīng)由社會理論到自由理論到法律理論的闡發(fā)而試圖達(dá)致的”。就此而言，鄧正來認(rèn)為，一方面“哈耶克的法律理論在很大程度上是其社會理論和自由理論的邏輯展開”；但更為重要的是，“就其整體社會哲學(xué)而言，他的法律理論卻是進(jìn)一步理解他有關(guān)個人自由與社會秩序之關(guān)系的洞見的重要途徑，甚至是其基本的前提”，即“只有在理解了哈耶克的‘法律’觀之后，我們才有可能更為深切地理解和把握哈耶克的自由理論乃至社會理論”?！　」说摹胺穸ㄐ哉x觀”在我看來正是建立在他的法律理論的基礎(chǔ)上，他在1973年發(fā)表的《自由主義》一文中描述道：“自由主義的法律觀念乃是與自由主義的正義觀念緊密勾連在一起的”，換言之，哈耶克正是從他的法律理論進(jìn)入他對正義問題的探究。聯(lián)系上文，我們會發(fā)現(xiàn)，哈耶克的“否定性正義觀”不是孤立的僅僅概念性的分析，而是深深嵌入到哈耶克的自由主義社會哲學(xué)體系中的一環(huán)，或者說是以他的自由主義社會理論為依憑的。正如鄧正來所說：“哈耶克對‘社會正義，的批判乃是以一種由正當(dāng)行為規(guī)則所支配的自由市場秩序要比任何一種由命令支配的組織型社會都更為可欲這樣一項基本的前設(shè)為依憑的，因此我們必須指出，任何無視這一基本前提的討論，都不可能妥切地理解哈耶克的‘否定性正義觀’以及他對‘社會正義，的批判。”　　在此，鑒于哈耶克的法律理論與“否定性正義觀”的聯(lián)系，首先有必要對哈耶克的法律理論進(jìn)行闡釋。由于鄧正來在這方面有詳盡的梳理，我只是作一概要的介紹，并根據(jù)我的論題的限定，抽取幾個核心概念大致勾勒出哈耶克法律理論的內(nèi)在理路。然后，在此基礎(chǔ)上，我將對哈耶克的“否定性正義觀”進(jìn)行具體的闡釋?！　∫弧⒐说姆衫碚摗　。ㄒ唬︵囌齺硭崂淼墓朔衫碚摰母攀觥　『喴灾?，我認(rèn)為可以這樣概括鄧正來所梳理的哈耶克法律理論的內(nèi)在理路，即哈耶克是從“知與無知的知識觀”的轉(zhuǎn)換的邏輯脈絡(luò)中確立社會理論的基本洞見，進(jìn)而到自由理論的建構(gòu)與法律問題的提出?！　【唧w言之。就哈耶克的知識觀而言，哈耶克在“分立的個人知識”經(jīng)“知道如何”（know how）的默會知識再到“無知”概念的轉(zhuǎn)換過程中，達(dá)致了從“知”意義上的主觀知識觀向“無知”意義上的“超驗”知識觀的轉(zhuǎn)化——這可以典型地表述為從“觀念依賴”到“觀念決定”再轉(zhuǎn)向’“必然無知”或“理性不及”的發(fā)展過程。其中最值得我們注意的就是哈耶克從“觀念”向“規(guī)則”等一系列概念的轉(zhuǎn)換，因為正是透過這些概念的轉(zhuǎn)換，標(biāo)示者哈耶克實質(zhì)性社會理論的建構(gòu)路徑的變化，表明了哈，耶克對行動結(jié)構(gòu)與規(guī)則系統(tǒng)“兩分框架”的拓深，也在更深刻的層面上，意味著哈耶克“規(guī)則范式”的確立。　　在“知與無知的知識觀”的轉(zhuǎn)換的邏輯脈絡(luò)中，哈耶克主張進(jìn)化理性，反對建構(gòu)論唯理主義。建構(gòu)論唯理主義基于個體傾向于理性行動和生而具有智識和善的假設(shè)，認(rèn)為理性具有至上的地位，因此憑借個人理性，足以使其知道并根據(jù)社會成員的偏好而考慮到構(gòu)成社會制度所必需的境況的所有細(xì)節(jié)，并進(jìn)而主張所有社會制度都是，而且應(yīng)當(dāng)是，審慎思考之設(shè)計的產(chǎn)物；主張否棄所有并不明顯服務(wù)于共同同意的目的的制度；而進(jìn)化論理性主義則主張理性的限度，反對理性的濫用，認(rèn)為個人理性受制于特定的社會生活進(jìn)程，并明確指出文明乃是經(jīng)由不斷試錯、日益積累而艱難獲致的結(jié)果，或者說它是經(jīng)驗的總和。在此基礎(chǔ)上，哈耶克提出了他的社會理論中幾個核心命題，這些命題都是以否定“原子論的個人主義”為前提的。第一個命題是確立了社會秩序分類學(xué)框架，認(rèn)為所有社會型構(gòu)的社會秩序不是生成的就是建構(gòu)的：前者是指“自生自發(fā)的秩序”（內(nèi)部秩序），而后者則是指“組織”或者“人造的秩序”（外部秩序），而只有自生自發(fā)秩序才是自由主義社會理論的“核心概念”。第二，道德、宗教、法律、語言、書寫、貨幣、市場以及社會的整個秩序，都是自生自發(fā)的社會秩序。換言之，它們都不是因計劃或設(shè)計而生成的，而是“人之行動而非人之設(shè)計的結(jié)果”。而就自生自發(fā)的社會秩序而言，存在著兩種不同的秩序類型：一是在進(jìn)行調(diào)適和遵循規(guī)則的無數(shù)參與者之間形成的互動網(wǎng)絡(luò)的秩序（或稱為行動結(jié)構(gòu)）；二是作為一種業(yè)已確立的規(guī)則或規(guī)范系統(tǒng)的秩序。第三，根據(jù)“行動結(jié)構(gòu)”與“規(guī)則系統(tǒng)”的兩分框架，哈耶克了形成了社會行為規(guī)則系統(tǒng)“文化進(jìn)化”的命題。　　哈耶克所建立的社會秩序分類學(xué)本身并不能夠直接證明某一種社會秩序比另一種社會秩序更可欲或更具助益性。哈耶克正是通過自由理論的建構(gòu)來回答這個問題的。哈耶克基于三個重要的論辯論證了自由為什么是一個重要價值，說明了自由在哈耶克的整個社會哲學(xué)中具有支配性的地位。哈耶克認(rèn)為，自由的主要價值就在于它能夠促進(jìn)分立的個人知識的協(xié)調(diào)，并提供機(jī)會和激勵去確保個人所能獲得的知識得到最大化的運用，從而社會進(jìn)步才會發(fā)生。正是在這個意義上，哈耶克明確指出，自由賦予了文明以一種“創(chuàng)造力”，并賦予了社會以進(jìn)步的能力，但是哈耶克所建構(gòu)的自由本身并不是自足的，在某種意義上也可以說它只是自生自發(fā)秩序“有助益”的必要條件，而非充足條件。為此，哈耶克引入了一個極為重要的既與哈耶克自由理論緊密關(guān)聯(lián)又與其法律理論建構(gòu)密切相關(guān)的概念：確獲保障的領(lǐng)域。自由預(yù)設(shè)了個人具有某種確獲保障的私域，亦預(yù)設(shè)了他的生活環(huán)境中存有一系列情勢是他人所不能干涉的?！　∮缮纤l(fā)的一個重要問題是：我們應(yīng)當(dāng)根據(jù)什么或者運用什么樣的手段來界分每個個人的這種私域呢？哈耶克正是經(jīng)由法律理論的建構(gòu)來回答個人行動確獲保障的領(lǐng)域是如何得到界定的，進(jìn)而明確何者構(gòu)成了不正當(dāng)?shù)膹娭苹颉案缮妗保⒆罱K界定出維續(xù)這種自由私域所需要的規(guī)則或法律。就哈耶克的法律理論來看，他基于“自由”和“法律”這兩個術(shù)語含義的不明確和作為組織規(guī)則的公法統(tǒng)合或侵吞作為自生自發(fā)規(guī)則的“私法”，致使自生自發(fā)秩序很難得到應(yīng)有的保障等洞見，揭示和批判了“社會秩序規(guī)則一元觀”。其中，哈耶克在對那種理解社會秩序及其規(guī)則之獨特性質(zhì)的“自然的”和“人為的”現(xiàn)象之間的二分觀的批判的基礎(chǔ)上，繼受和闡釋了蘇格蘭啟蒙思想的代表人物提出的“自然”、“人為”和“人之行動而非人之設(shè)計”的三分觀，進(jìn)而在法律理論的建構(gòu)過程中明確提出了“社會秩序規(guī)則二元觀”，即兩種獨特的規(guī)則（內(nèi)部規(guī)則和外部規(guī)則）或規(guī)范分別對應(yīng)于內(nèi)部秩序，或外部秩序。其間的要素必須遵守它們以型構(gòu)出相應(yīng)的秩序種類。其中，內(nèi)部規(guī)則亦即哈耶克所謂的嚴(yán)格意義上的法律的主要功能，乃在于明確個人行動的確獲保障領(lǐng)域：告訴每個人何者規(guī)定是他所能信賴的，何種物質(zhì)性東西或服務(wù)是他可以用來實現(xiàn)他的目的的以及他所具有的行動范圍是什么?！　。ǘ讉€核心概念的探究　　上面根據(jù)論題的限定，我從邏輯上粗線條地概述了鄧正來的論述脈絡(luò)，從中我認(rèn)為有幾個關(guān)涉哈耶克法律理論與“否定性正義觀”的核心概念需要作詳細(xì)的探究，以便于更好地理解哈耶克的“否定性正義觀”，并從中開放出值得我們認(rèn)真對待的問題。聯(lián)系上文，我認(rèn)為哈耶克的“自由”、“內(nèi)部規(guī)則”與“文化進(jìn)化”這三個概念是極其重要的。

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