公司法律評論

前言

證券市場在經(jīng)歷了艱難的股權(quán)分置改革正一步步走上節(jié)節(jié)攀升道路時，又面臨著許多新的風(fēng)險與問題：首先是政府如何適時適度實(shí)施調(diào)控，保證證券市場發(fā)展的穩(wěn)定性。現(xiàn)在的狀況是，股指低了政府坐不住，股指高了政府又坐不住。其次是股權(quán)分置改革完成后關(guān)于“大非”“小非”限售股分期分批拋售，如何防止股災(zāi)的出現(xiàn)以及中小投資者利益的受損。限售股的設(shè)計(jì)本來是想降低“大小非”對市場的影響程度，可是無奈“大小非”拋盤的量實(shí)在是太大，投資者哪里能夠承受得了？！再其次，資本重組與企業(yè)并購活動頻繁進(jìn)行.真真假假的控股者利用種種手段造市，使得投資者難以分辨投資價值和操作方向。從外部環(huán)境來看，美國次貸危機(jī)的影響已經(jīng)悄悄逼進(jìn)。盡管2007年證券市場的股指已站上6 000多點(diǎn)高位，但其基礎(chǔ)不牢，一遇風(fēng)雨就難免飄搖起來。進(jìn)入2008年，注定了證券市場是個多災(zāi)多難的市場?！豆痉稍u論》已經(jīng)伴隨著證券市場走過了8年的風(fēng)風(fēng)雨雨。最近8年，是中國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展面臨新的抉擇和挑戰(zhàn)的8年。其中經(jīng)歷了中國進(jìn)入世界貿(mào)易組織的重大轉(zhuǎn)折點(diǎn)以及市場化改革的激烈爭論，也曾經(jīng)歷了政府的宏觀調(diào)控從相對寬松到緊縮，再從緊縮到相對寬松的過程。在這期間，證券市場法制的發(fā)展也發(fā)生了重大的調(diào)整。2005年，我國對《公司法》、《證券法》作了大規(guī)模修正。本卷評論將重點(diǎn)討論2007年最新的市場法制發(fā)展動態(tài)以及法制發(fā)展對證券市場規(guī)范運(yùn)行的影響作用。本卷評論特設(shè)了“股東派生訴訟專題”，這組論文選載的是“第四屆亞洲企業(yè)法制論壇”上的報告，其中兩篇是著名的日本法學(xué)專家撰寫的，兩篇是北京大學(xué)的青年商法專家撰寫的，另兩篇分別是韓國專家和我國香港地區(qū)的專家提供的。亞洲企業(yè)法制論壇是第二次在華東政法大學(xué)舉行，這次圍繞著股東派生訴訟專題所展開的討論，具有很高的學(xué)術(shù)價值。登載這些論文，有利于我國比較借鑒成熟國家和地區(qū)相關(guān)的制度，從而設(shè)計(jì)出我國保護(hù)股東權(quán)益的更好的操作方法。

內(nèi)容概要

本卷主要內(nèi)容有：年度法制報告、公司法制、股東派生訴訟專題、證券法制、域外法制、理論綜述、案件聚焦等，全書既有對全年法制建設(shè)的綜述，又有對最新社會問題的專題評述和探討，同時每年都會對當(dāng)年的重大影響的案件作學(xué)術(shù)評析。

書籍目錄

年度法制報告  2007年中國證券市場法制研究報告公司法制  各國公司法現(xiàn)代化改革：競爭、趨同與融合  衡平居次原則研究——以有控制關(guān)系的關(guān)聯(lián)公司為視角  論出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的若干法律問題股東派生訴訟專題  董事的責(zé)任追究及股東代表訴訟制度的意義  股東代表訴訟中的“公司意思”——關(guān)于股東會生成哲學(xué)的展開  股東代表訴訟的司法適用與立法完善——以《公司法》第152條的解釋為中心  也論股東派生之訴  日本法圍繞股東代表訴訟之原告適格的發(fā)展  韓國股東代表訴訟制度及其運(yùn)用證券法制  比較與分析：探尋上市公司監(jiān)督機(jī)制新路徑  美國次貸危機(jī)根源及監(jiān)管解析  IPO抑價：兩板問價格鴻溝的法律探析域外法制  德國登記合作社新法律  附：工商業(yè)及經(jīng)濟(jì)合作社法  羅馬尼亞小額信貸公司法  美國外商投資與國家安全法案（2007）  公司債信托制度探討——以美日法律為視角  母公司股東查閱子公司賬簿：與其無關(guān)？  法國和德國如何試圖從資產(chǎn)證券化中受益？理論綜述  2007年中國公司法理論研究綜述  2007年中國證券法理論研究綜述  2007年中國破產(chǎn)法理論研究綜述公司法律論壇  2007年公司法律論壇紀(jì)要名家點(diǎn)評  娃哈哈杭州仲裁案為什么能勝出？案件聚焦  2007年中國證券市場最具影響力案件評析  案例一  民族品牌之殤    ——達(dá)能強(qiáng)購?fù)薰钢此? 案例二  我國內(nèi)幕交易民事責(zé)任制度完善的路徑    ——“杭蕭鋼構(gòu)”案的啟示  案例三  上投摩根“老鼠倉”之罪與罰  案例四  非法經(jīng)營證券投資咨詢業(yè)務(wù)之責(zé)任探究    ——從“帶頭大哥”案透析我國證券投資咨詢業(yè)務(wù)發(fā)展之現(xiàn)狀及對策  案倒五  現(xiàn)行虛假陳述民事賠償制度的救贖    ——基于東方電子案的思考  案例六  國有產(chǎn)權(quán)進(jìn)場交易亟待規(guī)范    ——煙臺氨綸事件再分析  案例七  主權(quán)財富基金啟航的隱憂    ——以中投公司內(nèi)部治理機(jī)制為視角  案例八  為“德利得”正名    ——隱名股東法律地位之剖析  案例九  “娃娃股東”現(xiàn)象探析

章節(jié)摘錄

雙重派生訴訟大概是最為常見并且處理得最好的股東行使穿越性權(quán)利的例子。在雙重派生訴訟中，母公司股東可以代替子公司進(jìn)行訴訟，盡管其缺乏直接的對于子公司（股份）的所有權(quán)。和常規(guī)的派生訴訟一樣，公司拒絕自己提起訴訟也是先決條件。不同在于，雙重派生訴訟的提起需要母公司和子公司均拒絕采取任何行為時方能提起。在雙重派生訴訟的案例中，否認(rèn)子公司的獨(dú)立性被認(rèn)為是正當(dāng)?shù)模驗(yàn)橐坏┤鄙倭诉@種穿越性權(quán)利，則至關(guān)重要的股權(quán)（即要求忠實(shí)和善管的權(quán)利）會被毀滅，這種毀滅僅僅通過在所有者和管理者之間增加一個額外層次的公司實(shí)體即可實(shí)現(xiàn)。2.出售子公司重大資產(chǎn)  出售子公司資產(chǎn)也是母公司股東被授予穿越性權(quán)利的特殊情況。盡管股東無權(quán)決定正常的商業(yè)運(yùn)營中處分公司財產(chǎn)的行為，但聯(lián)邦公司法典特別要求由股東來決定某些主要財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓。依據(jù)相關(guān)的俄亥俄州公司法法典，在出售“公司中全部或者實(shí)質(zhì)上的全部財產(chǎn)之時”，董事需要征得股東的同意。在一些特定的情況下，這些條款允許股東干預(yù)其并不擁有股份的子公司事務(wù)。例如，即使Danzigers并非公司的股東，但是其可以在子公司銀行打算出售其全部或?qū)嵸|(zhì)上全部股份之時，行使與其公司股東一樣的權(quán)利。由于銀行是Corghan公司的僅有資產(chǎn)，而Danzigers是Corghan公司的股東，法院會認(rèn)可Danzigers進(jìn)行干預(yù)的權(quán)利。在Story v.Kennecott Copper Corp.案中，原告股東訴請法院強(qiáng)制公司分配因出售子公司所得的收益。依據(jù)紐約州立法，出售公司全部或?qū)嵸|(zhì)性的全部財產(chǎn)時需要征得公司股東的許可，原告主張股東授權(quán)對于Kennecott出售它的子公司Peabody而言是必要的。由于法院查明Peabody公司并未構(gòu)成公司“全部或?qū)嵸|(zhì)性全部”資產(chǎn)，因而原告并未獲勝。然而，如果子公司是Kennecott公司商業(yè)實(shí)質(zhì)的（重要的）組成部分的話，出售其資產(chǎn)就需要獲得母公司股東的授權(quán)。許可母公司股東干預(yù)子公司出售其資產(chǎn)的理由，實(shí)質(zhì)上同支持雙重派生訴訟的理由是一致的。通過出售在經(jīng)濟(jì)上為母公司控制的子公司，是公司對于多數(shù)人資產(chǎn)的剝奪，沒有多數(shù)股東的同意對股東而言也是不公正的。（二）與現(xiàn)存標(biāo)準(zhǔn)的對比擴(kuò)展母公司股東權(quán)至派生訴訟或出售子公司資產(chǎn)的理由，同樣可以被用來作為（母公司）股東查閱子公司賬簿和記錄的理由。如果母公司可以通過在公司結(jié)構(gòu)中增加公司層級來阻礙股東查閱公司賬簿和記錄的話，那么一項(xiàng)重要的控制手段將會被規(guī)避。這在Danziger案中就非常明顯，該案中子公司為母公司所有并受其經(jīng)濟(jì)控制。股東在購買母公司股份之時，肯定考慮到其也是子公司銀行的利益相關(guān)者。由于控制公司僅僅是銀行（子公司）調(diào)整計(jì)劃的產(chǎn)物，股東的投資決定更可能是由銀行的運(yùn)營結(jié)果和前景所決定的，而并非由其控制公司所決定。因此，清晰可見的結(jié)論是，母公司股東應(yīng)當(dāng)有權(quán)查閱子公司賬簿和記錄。

編輯推薦

《公司法律評論(2008年卷)》由上海人民出版社出版。

圖書封面

圖書標(biāo)簽Tags

無

評論、評分、閱讀與下載

---

    公司法律評論 PDF格式下載

---