公司法律評(píng)論

內(nèi)容概要

過去的一年，是我國新修訂的《公司法》、《證券法》實(shí)施的第一年，也是我國證券市場(chǎng)進(jìn)行重大調(diào)整實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)機(jī)的一年。經(jīng)歷了一場(chǎng)轟轟烈烈的股權(quán)分置改革，證券市場(chǎng)連年低迷的局面開始打破。面對(duì)期待已久的新《公司法》和《證券法》，人們以十分謹(jǐn)慎的態(tài)度逐漸適應(yīng)著。市場(chǎng)發(fā)展的推動(dòng)力和法律規(guī)范的約束力正在相互作用，使我們?cè)絹碓蕉嗟乜吹搅耸袌?chǎng)法治的美好前景。本卷《公司法律評(píng)論》，尤其是開篇的法制報(bào)告將記載和反映這一歷史轉(zhuǎn)變的過程。其它部分還包括：公司法制、證券法制、破產(chǎn)法制、域外法制、理論綜述、公司法律論壇、案件聚焦。     本評(píng)論回顧了2006年司法、證券法和破產(chǎn)法理論研究的進(jìn)展情況，同時(shí)，我們對(duì)2006年“公司法律論壇”作了綜述，以便讀者可以用較短的時(shí)間概括了解這方面的理論前沿。

作者簡(jiǎn)介

顧功耘，1957年7月出生?，F(xiàn)任華東政法大學(xué)副校長，教授、博士生導(dǎo)師、華東政法學(xué)院公司法研究中心主任。兼任中國法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長、上海市法學(xué)會(huì)理事、上海市法學(xué)會(huì)金融法研究會(huì)副總干事、上海市經(jīng)濟(jì)學(xué)會(huì)理事、上海市體制改革研究會(huì)理事等職。此外，顧功耘教授還擔(dān)任上海市人大常委會(huì)立法咨詢專家、上海市委黨?？妥淌凇⑸虾Ｍ赓Q(mào)學(xué)院客座教授、中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員、上海仲裁委員會(huì)仲裁員等職。1982年畢業(yè)于北京大學(xué)法律系。主要研究領(lǐng)域是經(jīng)濟(jì)法和公司法。在經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域，重點(diǎn)研究經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論和國有經(jīng)濟(jì)法律制度。在商法領(lǐng)域，重點(diǎn)研究公司法和證券法。

書籍目錄

年度法制報(bào)告　2006年中國證券市場(chǎng)法制研究報(bào)告公司法制　上海法院新《公司法》實(shí)施一周年司法調(diào)查　股東知情權(quán)訴訟及我國相關(guān)制度的完善——以股東查閱權(quán)、股東質(zhì)詢權(quán)為中心　我國公司資本監(jiān)管制度探討　從社會(huì)責(zé)任角度設(shè)計(jì)中國公司治理證券法制　后股改時(shí)代的中國資本市場(chǎng)建設(shè)　外國投資者并購中國境內(nèi)企業(yè)多向度透視　建設(shè)中國場(chǎng)外交易證券市場(chǎng)的若干法律問題　金融期貨法律監(jiān)管制度研究——以股指期貨為中心　證券交易信息是公共物品嗎？　證券信用交易法律關(guān)系探析破產(chǎn)法制　論破產(chǎn)重整程序的正當(dāng)性　試論完善破產(chǎn)管理人的監(jiān)督約束機(jī)制域外法制　日本公司治理中的執(zhí)行官制度研究　美國雙重代表訴訟理論的困境理論綜述　2006年中國公司法理論研究綜述　2006年中國證券法理論研究綜述　2006年中國破產(chǎn)法理論研究綜述公司法律論壇　2006年公司法律論壇會(huì)議紀(jì)要案件聚焦　2006年中國證券市場(chǎng)最具影響力案件評(píng)析　　案例一 證券交易信息產(chǎn)權(quán)花落誰家？——從新華富時(shí)案說開去　　案例二 對(duì)上市公司控股股東占款的制度性剖析——評(píng)析2006年上市公司“清欠風(fēng)暴”　　案例三 資本虛增——轉(zhuǎn)投資的原罪？——評(píng)明倫集團(tuán)董事長周益明被捕案　　案例四 工行上市之路——“A+H”發(fā)行方式的采用及其路徑淺析　　案例五 進(jìn)退之間，全流通下國有控股上市公司的新挑戰(zhàn)——鄂武商股權(quán)之爭(zhēng)的啟示　　案例六 淺談虛假陳述中審計(jì)機(jī)構(gòu)之獨(dú)立審計(jì)民事責(zé)任——從“草原興發(fā)財(cái)務(wù)丑聞”所引發(fā)的思考　　案例七 券商上市后股東轉(zhuǎn)讓股份方式之拓展——由“廣發(fā)證券借殼上市”展開

章節(jié)摘錄

上海法院新《公司法》實(shí)施一周年司法調(diào)查二、上海法院審理公司糾紛案件的審判實(shí)踐新《公司法》生效實(shí)施后，對(duì)于舊《公司法》沒有規(guī)定或規(guī)定不明確，新《公司法》予以明確的，如股東確權(quán)、股東資格繼承、公司解散等，在實(shí)務(wù)中我們嚴(yán)格執(zhí)行新《公司法》的規(guī)定，對(duì)于新《公司法》規(guī)定尚不夠明確的問題，我們根據(jù)審判實(shí)踐，在具體操作中，注意區(qū)分不同情形，把握以下原則：第一，竭盡內(nèi)部救濟(jì)原則。即法律規(guī)定提起訴訟先要滿足前置程序要求的，先要窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)，如股東代表訴訟、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司盈余分配等糾紛，均要先滿足內(nèi)部救濟(jì)途徑。第二，商法優(yōu)先原則。商法是民法的特別法，只要商法有規(guī)定，首先應(yīng)適用商法的規(guī)定，即滿足商法的主體維持原則、維護(hù)交易安全快捷原則及外觀主義原則，只有對(duì)商法未予規(guī)定的情況下，補(bǔ)充適用民法規(guī)則。第三，內(nèi)外部關(guān)系區(qū)分原則。股東與股東之間，股東與公司之間屬公司的內(nèi)部關(guān)系；股東與第三人之間、公司與第三人之間的糾紛屬于外部關(guān)系。如股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，沒有登記不能對(duì)抗第三人，但在公司內(nèi)部具有法律效力。（一）審理股東權(quán)確權(quán)糾紛把握的原則1. 隱名投資人請(qǐng)求確認(rèn)股東權(quán)糾紛。因有限責(zé)任公司股東資格的確認(rèn)問題發(fā)生糾紛的案件占有相當(dāng)數(shù)量，且多數(shù)涉及隱名股東的問題。實(shí)務(wù)中我們主要掌握：（1）雙方約定一方實(shí)際出資，另一方以股東名義參加公司，且約定實(shí)際出資人為股東或者承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的，如實(shí)際出資人主張名義出資人轉(zhuǎn)交股權(quán)財(cái)產(chǎn)利益的，一般予以支持，但違背法律強(qiáng)制性規(guī)定的除外。（2）有限責(zé)任公司的出資人履行出資義務(wù)，公司未將其記載于股東名冊(cè)或者未將其作為公司股東向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記的，出資人訴請(qǐng)判令公司履行記載或申請(qǐng)登記義務(wù)的，一般予以支持。2. 公司登記股東請(qǐng)求否認(rèn)股東資格糾紛。

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《公司法律評(píng)論:2007年卷》由上海人民出版社出版。

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