法理學(xué)導(dǎo)論（第二版）

前言

把歷史悠久的中華文明古國(guó)建設(shè)成社會(huì)主義的法治強(qiáng)國(guó)，是全國(guó)各族人民的一個(gè)共同心愿。為了實(shí)現(xiàn)這一歷史性的宏偉目標(biāo)，造就大批德才兼?zhèn)?、具有廣闊的知識(shí)背景和扎實(shí)的法學(xué)功底的專門人才，國(guó)務(wù)院學(xué)位委員會(huì)和司法部在廣泛征求各方意見(jiàn)和借鑒國(guó)外法學(xué)教育先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，于世紀(jì)之交推出了培養(yǎng)“高起點(diǎn)、寬口徑、實(shí)用型”法律碩士專業(yè)學(xué)位（暫定名為Juris Master，簡(jiǎn)稱JM）的新舉措。目前，復(fù)旦大學(xué)等高等院校正在積極進(jìn)行JM教學(xué)的試點(diǎn)工作，已經(jīng)具有法學(xué)學(xué)士學(xué)位或其他本科學(xué)科學(xué)位的學(xué)生，在為期三年的JM課程的學(xué)習(xí)中，將能接受系統(tǒng)、深入的法學(xué)理論教育，全面提高法律素質(zhì)，能夠?yàn)閲?guó)家的法制建設(shè)貢獻(xiàn)更大的力量。有鑒于此，具有七十多年法學(xué)教育歷史的復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院，力圖將長(zhǎng)年積累下來(lái)的豐富多彩的法學(xué)教育經(jīng)驗(yàn)和研究成果集中體現(xiàn)在JM的教學(xué)工作之中，并為此專門組織研究生導(dǎo)師編寫了一套適用于JM教學(xué)的、內(nèi)容涵蓋法學(xué)教育主要專業(yè)課程的研究生教材。編寫這套教材的目的有三：一是集中反映復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院的整體研究水平和教學(xué)經(jīng)驗(yàn)，重視學(xué)術(shù)規(guī)范，突出JM教學(xué)中的法律素質(zhì)教育的主題。二是強(qiáng)調(diào)教材的理論深度和廣度，希望學(xué)生能夠通過(guò)這套教材的學(xué)習(xí)獲得更加全面而堅(jiān)實(shí)的法律知識(shí)和實(shí)踐能力，把握法學(xué)研究的前沿課題和研究方法。三是彌補(bǔ)JM教學(xué)中缺乏系統(tǒng)的、高質(zhì)量的專用教材的缺陷，為進(jìn)一步提高JM教學(xué)水平進(jìn)行新的嘗試和探索。法學(xué)是一門古老的學(xué)科。在蓬勃發(fā)展的中國(guó)，法學(xué)又是一門充滿活力的蒸蒸日上的學(xué)科。這套教材不僅強(qiáng)調(diào)反映法學(xué)研究的歷史成果和學(xué)術(shù)遺產(chǎn)，更注重體現(xiàn)國(guó)內(nèi)外法學(xué)研究的最新動(dòng)態(tài)和發(fā)展趨勢(shì)，不僅希望為學(xué)生提供體現(xiàn)當(dāng)前研究水平的一般結(jié)論，更要求為學(xué)生提出一系列代表法學(xué)發(fā)展方向的研究課題。因此，這套教材并非僅適用于JM的課堂教學(xué)，同時(shí)還是具有一定閱讀理解能力的讀者的法學(xué)理論讀本。在建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的偉大歷程中，我們?nèi)沃囟肋h(yuǎn)。我們衷心希望編寫的這套教材能為法學(xué)教學(xué)的發(fā)展貢獻(xiàn)一份微薄的力量。同時(shí)，我們也衷心希望能有更多的有識(shí)之士加入我們的行列，與我們一起共同奮斗。

內(nèi)容概要

本書著重闡述了法的本體論、歷史論、功能論、發(fā)展論、法治論等基本理論和基本觀點(diǎn)，力圖在已有的學(xué)術(shù)水平上對(duì)法學(xué)理論加以深化，從哲學(xué)的高度提煉出前人的精辟思想。    本書結(jié)合法與科學(xué)技術(shù)發(fā)展的關(guān)系、法與生命、互聯(lián)網(wǎng)等關(guān)系、法與經(jīng)濟(jì)全球化的關(guān)系，闡述了一些新的法學(xué)理論問(wèn)題，使本書能夠貼近生活、面向?qū)嶋H、回應(yīng)社會(huì)、著眼發(fā)展、與時(shí)代脈搏相通。    本書為復(fù)旦法學(xué)院“法律專業(yè)碩士研究生教材”( 即 JM 教材 ) 。法理學(xué)是法律科學(xué)中的領(lǐng)頭學(xué)科，在法學(xué)教育和研究中具有舉足輕重的地位。本書內(nèi)容分為六編共二十章，著重闡述了法的本體論、歷史論、方法論、功能論、發(fā)展論、法治論等基本理論和基本觀點(diǎn)，力圖在已有的學(xué)術(shù)水平上加以深化，從法哲學(xué)的高度提煉前人的精辟思想，并提出和解決一些新的理論問(wèn)題，使法學(xué)觀理論能夠貼近生活，面向?qū)嶋H，回應(yīng)社會(huì)，始終保持與時(shí)代脈搏共振。本書第二版作者充實(shí)了一些內(nèi)容，并作了部分修改。

書籍目錄

第一編 本體論  第一章 法的本質(zhì)    第一節(jié) 法的概念    第二節(jié) 法的本質(zhì)    第三節(jié) 法律價(jià)值  第二章 法的內(nèi)容    第一節(jié) 權(quán)利    第二節(jié) 義務(wù)    第三節(jié) 權(quán)利義務(wù)的分類與關(guān)系  第三章 法與道德    第一節(jié) 法與道德的關(guān)系    第二節(jié) 法的道德基礎(chǔ)    第三節(jié) 道德建設(shè)與法治實(shí)踐第二編 歷史論  第四章 大陸國(guó)家法律體系的演進(jìn)    第一節(jié) 早期文明的法律制度    第二節(jié) 古典文明時(shí)期的法律    第三節(jié) 中世紀(jì)法律制度    第四節(jié) 近現(xiàn)代法律制度  第五章 英美國(guó)家法律體系的演進(jìn)    第一節(jié) 英國(guó)法的形成與發(fā)展    第二節(jié) 英國(guó)法的哲學(xué)基礎(chǔ)    第三節(jié) 英國(guó)法的傳統(tǒng)特色    第四節(jié) 美國(guó)法的形成與發(fā)展    第五節(jié) 美國(guó)法的哲學(xué)基礎(chǔ)    第六節(jié) 美國(guó)法對(duì)英國(guó)法的繼承與發(fā)展  第六章 習(xí)慣法的發(fā)展    第一節(jié) 習(xí)慣法概述    第二節(jié) 習(xí)慣法的采用    第三節(jié) 習(xí)慣法與國(guó)家法的關(guān)系第三編 方法論  第七章 法學(xué)方法總論    第一節(jié) 法學(xué)方法論的概念    第二節(jié) 馬克思主義哲學(xué)的指導(dǎo)    第三節(jié) 法律研究方法的類型  第八章 自然學(xué)方法論    第一節(jié) 自然法學(xué)方法論的含義    第二節(jié) 自然法學(xué)方法論的歷史與現(xiàn)狀  第九章 實(shí)證法學(xué)方法論    第一節(jié) 實(shí)證法學(xué)方法論的含義    第二節(jié) 分析法學(xué)方法論    第三節(jié) 社會(huì)學(xué)法學(xué)方法論  第十章 解釋學(xué)方法論    第一節(jié) 解釋學(xué)概論    第二節(jié) 法律解釋學(xué)    第三節(jié) 法律解釋學(xué)方法論第四編 功能論  第十一章 法律結(jié)構(gòu)    第一節(jié) 法律要素    第二節(jié) 法律要素的關(guān)系    第三節(jié) 法律規(guī)范  第十二章 法的作用    第一節(jié) 法的作用概述    第二節(jié) 法的規(guī)范作用    第三節(jié) 法的社會(huì)作用  第十三章 法的制定    第一節(jié) 立法概述    第二節(jié) 立法體制    第三節(jié) 立法程序    第四節(jié) 立法的發(fā)展趨勢(shì)  第十四章 法的實(shí)施    第一節(jié) 司法    第二節(jié) 執(zhí)法第五編 發(fā)展論  第十五章 法與科學(xué)技術(shù)    第一節(jié) 科學(xué)技術(shù)與法律的關(guān)系    第二節(jié) 生命科技的法學(xué)問(wèn)題    第三節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)的法學(xué)問(wèn)題    第四節(jié) 其他科學(xué)技術(shù)的法理學(xué)問(wèn)題  第十六章 法與經(jīng)濟(jì)全球化    第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)全球化概述    第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)全球化與法律發(fā)展    第三節(jié) “法律全球化”的思考  第十七章 法與可持續(xù)發(fā)展    第一節(jié) 可持續(xù)發(fā)展概述    第二節(jié) 可持續(xù)發(fā)展與法的發(fā)展    第三節(jié) 可持續(xù)發(fā)展法第六編 法治論  第十八章 民主憲政的完善    第一節(jié) 法治國(guó)家的理論意義    第二節(jié) 依法治國(guó)方略的確立    第三節(jié) 民主憲政的發(fā)展  第十九章 社會(huì)自治的發(fā)展    第一節(jié) 公民自治的發(fā)展    第二節(jié) 社區(qū)自治的發(fā)展    第三節(jié) 城市化的進(jìn)程    第四節(jié) 社會(huì)中介組織的發(fā)展  第二十章 法律文化的更新    第一節(jié) 法律文化概念    第二節(jié) 法律文化的形成    第三節(jié) 法律文化的傳承后記

章節(jié)摘錄

帶有強(qiáng)烈的東正教倫理的法律虛無(wú)主義色彩的別爾佳也夫，割裂了法律與道德和正義的聯(lián)系，認(rèn)為實(shí)定法永遠(yuǎn)是反法的法律，法律永遠(yuǎn)傾向于侵害自由和法。雖然早期俄羅斯法學(xué)家對(duì)于法和道德的觀點(diǎn)不一，但是，他們對(duì)于法律和道德的探索反映了其對(duì)于國(guó)家的態(tài)度，成為俄羅斯法律文化的重要問(wèn)題。3．自然法對(duì)實(shí)在法的作用受歐洲古典自然法學(xué)派和德國(guó)先驗(yàn)唯心主義法學(xué)的影響，俄羅斯早期的法學(xué)家大多探討自然法與實(shí)在法這一命題。奇切林對(duì)于自然法與實(shí)在法的關(guān)系的思想主要考察了后者對(duì)前者的影響，他認(rèn)為：“人定法的發(fā)展受到了理論規(guī)范的影響，這些理論規(guī)范不具有強(qiáng)制意義，但是卻成為立法者和法學(xué)家的指導(dǎo)原則。由此產(chǎn)生出自然法的概念作為人定法的對(duì)立面。這不是現(xiàn)行的法律，而是強(qiáng)制性的規(guī)律，是普遍法律規(guī)范的體系。這一體系來(lái)自人的理性并應(yīng)該成為人定法的尺度和指南，它構(gòu)成了法哲學(xué)的內(nèi)容。”索洛維也夫認(rèn)為：自然法是發(fā)達(dá)的、具有理論認(rèn)識(shí)形式的法的一般思想和法的理性原則。自然法是思辨的東西，因此，它不是與實(shí)在法同時(shí)實(shí)現(xiàn)的存在的法，而是所有現(xiàn)行法的本質(zhì)?！叭?、自由和平等的概念構(gòu)成了自然法的本質(zhì)。法的合理本質(zhì)區(qū)別于它的歷史表現(xiàn)或者人定法?！痹缙诘亩砹_斯法哲學(xué)對(duì)自然法與實(shí)在法的觀點(diǎn)，代表了法學(xué)家們?cè)噲D用自然法的價(jià)值觀衡量俄國(guó)法律制度、用理性批判地審視現(xiàn)行法的思想，在很大程度上表現(xiàn)了對(duì)俄國(guó)專制制度的合理性、合法性的思考和挑戰(zhàn)，表達(dá)了進(jìn)行君主立憲、限制沙皇政府的權(quán)力、促使法律調(diào)整和平衡社會(huì)關(guān)系的愿望，具有歷史進(jìn)步意義。4．理想國(guó)家的構(gòu)想任何法哲學(xué)研究總是離不開對(duì)國(guó)家的認(rèn)識(shí)和把握，而早期俄羅斯法哲學(xué)的國(guó)家觀念在很大程度上是德國(guó)先驗(yàn)唯心主義法哲學(xué)思想和俄羅斯文化傳統(tǒng)結(jié)合的產(chǎn)物。

后記

隨著中國(guó)社會(huì)的迅速而又全面的進(jìn)步發(fā)展，傳統(tǒng)的政治權(quán)威治理模式已經(jīng)越來(lái)越不能適應(yīng)現(xiàn)代化建設(shè)的需要，自上而下的動(dòng)員型社會(huì)體制已經(jīng)逐漸被自主型社會(huì)結(jié)構(gòu)所替代，與此相適應(yīng)，法治也已成為當(dāng)代中國(guó)社會(huì)的理想目標(biāo)和人民期望的新的生活方式。這反映了中國(guó)現(xiàn)代化歷史進(jìn)程的偉大進(jìn)步，昭示著人類文明的向心力，體現(xiàn)了世界普適的人文主義關(guān)懷的巨大魅力。在中國(guó)建設(shè)法治社會(huì)和法治國(guó)家，是一項(xiàng)前無(wú)古人的事業(yè)。改革開放改變了社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治和文化等各方面的基本面貌，國(guó)家和社會(huì)的管理體制進(jìn)行了深刻的變革?，F(xiàn)實(shí)生活出現(xiàn)了許多新的現(xiàn)象、新的矛盾，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、獨(dú)立人格、權(quán)利意識(shí)和司法干預(yù)等都在鼓勵(lì)人們開拓和介入各種利益格局。國(guó)家行為領(lǐng)域及其內(nèi)容也相繼發(fā)生了重大調(diào)整。人們可能暫時(shí)還不能習(xí)慣甚至反感這些新事物。但看似無(wú)序卻孕育著新的秩序?！耙婪ㄖ螄?guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”，“構(gòu)建和諧社會(huì)”，已經(jīng)成為國(guó)家當(dāng)前最重要的戰(zhàn)略目標(biāo)之一，彰顯出現(xiàn)代政治文明的發(fā)展路徑，并且得到了全社會(huì)的擁護(hù)和參與。實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義法治發(fā)展的目標(biāo)，不僅需要建立體現(xiàn)當(dāng)代世界水平的法律制度，更要求在人民中形成普遍的法律意識(shí)，樹立堅(jiān)定的法律信仰，進(jìn)而構(gòu)筑先進(jìn)的法治文化。法治文化是法律制度的思想共識(shí)基礎(chǔ)。它反映著社會(huì)對(duì)法的思想認(rèn)識(shí)，提升著社會(huì)的精神水準(zhǔn)，將法治與社會(huì)倫理、道德結(jié)合起來(lái)，從而起到把法制內(nèi)化為精神動(dòng)力的作用。中國(guó)的社會(huì)主義法治當(dāng)然應(yīng)該兼具中國(guó)社會(huì)基本倫理的精華和現(xiàn)代法律制度的秩序功能，滿足社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需求。這樣的高度既是我國(guó)社會(huì)質(zhì)的規(guī)定性所預(yù)設(shè)的，又是國(guó)家和人民共同期盼的社會(huì)狀態(tài)。這是一個(gè)重大的理論和實(shí)踐命題。

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