復(fù)仇·報復(fù)刑·報應(yīng)說

內(nèi)容概要

本書以當(dāng)代中國現(xiàn)實(shí)的法律文化為著眼點(diǎn)，展開對以“報”為中心的傳統(tǒng)刑法文化的主要特征的分析。全文分別就中國歷史上的復(fù)仇事實(shí)與觀念、法律中的報復(fù)刑因素及其表現(xiàn)、報應(yīng)理論的內(nèi)容與特征進(jìn)行了分析，力圖從文化視角去解讀評價這些文化現(xiàn)象。     孟德斯鳩《論法的精神》云：“在人為法建立了公道的關(guān)系之先，就已經(jīng)有了公道關(guān)系的存在。例如(一)在人類有了社會的時候遵守法律是對的；(二)如果某些‘智能的存在物’從另一‘存在物’那里接受恩澤的話，就應(yīng)該有感謝之心；(三)如果一個‘智能的存在物’創(chuàng)造了另一個‘智能的存在物’的話，被創(chuàng)造的存在物，就應(yīng)該保持原有的依附關(guān)系；(四)一個‘智能的存在物’損害了另一個‘智能的存在物’就應(yīng)當(dāng)受到同樣的損害，等等。這些公道的關(guān)系都是在人為法之先就已經(jīng)存在了的?！逼渲?，第三是指信奉、敬仰和依附上帝；第二指報恩；第四指報惡，尤其點(diǎn)明是同態(tài)復(fù)仇。    孟德斯鳩以為人為法之前的“公道關(guān)系”的二、四兩項，在某種意義上說，實(shí)際也是中國有史以來的文化的核心，這就是“報恩”與“報仇”?；舸娓Ｋ緯?，是在其博士論文的基礎(chǔ)上修改而成的。該書緊緊圍繞一個“報”字而“小題大做”，對傳統(tǒng)中國刑法文化的三個主要文化元素——復(fù)仇、報復(fù)刑、報應(yīng)說進(jìn)行了分析，包括復(fù)仇事實(shí)與觀念(上篇復(fù)仇)、法律中的報復(fù)刑因素及其表現(xiàn)(中篇報復(fù)刑)、報應(yīng)(惡報)理論的內(nèi)容與特征(下篇報應(yīng)說)，涉及到了中國傳統(tǒng)刑法文化的三種主要存在形態(tài)——習(xí)俗文化、制度文化、礴念文化。該書使用文化學(xué)方法，側(cè)重從“大文化”視角(不僅限于刑法學(xué)理及法條精神的分析，而且及于支撐這一學(xué)理的外圍學(xué)說和習(xí)俗民風(fēng))進(jìn)行專題研究，揭示報復(fù)刑這一刑法學(xué)理與復(fù)仇和報應(yīng)說等兩種法律文化現(xiàn)象之間的親緣關(guān)系和互補(bǔ)功能，使問題得以深入。同時，也分析了復(fù)仇這一法律文化現(xiàn)象、報復(fù)刑這一法律文化觀念對有關(guān)法律制度的內(nèi)容與其執(zhí)行上的影響和制約關(guān)系。該書以世界上其他民族或國家尤其是亞歐古代民族或國家的相應(yīng)風(fēng)俗、法律及宗教教義為參照系，映襯中國刑法文化的這一領(lǐng)域在歷史發(fā)展中所顯示出的共同性和特異性。在歷史描述和邏輯推演過程中，注重了規(guī)則的法律分析；在法律意識分析的基礎(chǔ)上，也注重揭示其潛意識或集體無意識狀態(tài)；在制度的立意、學(xué)說的寓意、習(xí)俗的背景分析基礎(chǔ)上，注重其功能的分析；并以古代傳統(tǒng)刑法文化與當(dāng)代中國現(xiàn)實(shí)的法律文化傳統(tǒng)的聯(lián)系，作為貫通全書的關(guān)注點(diǎn)。    本書用歷史的、實(shí)證的、比較的方法，對中國人罪過償報態(tài)度進(jìn)行了細(xì)致、深刻的分析，在許多問題上提出了自己的觀點(diǎn)，頗具新意，反映出作者深厚的史學(xué)、法學(xué)功底，對研究中國刑罰史、中國刑法觀有較大參考價值。該類研究在國內(nèi)不多見。出版之前i作者囑我為序。作為他的指導(dǎo)教師，我欣然應(yīng)之?；舸娓Ｍ局螌W(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，總想使之不斷完善，故遲遲未能面世。積壓數(shù)年，應(yīng)該推出，以廣流傳。    借此機(jī)會，我也要向這套《邊緣刑法學(xué)叢書》表示祝賀。這套書的出版可謂是在特殊時期的特殊條件下的特殊產(chǎn)物，是名副其實(shí)的難得的刑法學(xué)理論成果。    1994年我國內(nèi)地法學(xué)院院長組團(tuán)與我國臺灣法學(xué)界交流期間，我們了解到某大學(xué)法學(xué)院的中青年教師大部分都已經(jīng)具有或?qū)⒁哂胁┦繉W(xué)位情況，而我們學(xué)院卻相差甚遠(yuǎn)。我作為當(dāng)時的吉林大學(xué)法學(xué)院的院長確有如坐針氈之感，急迫之情難于言表。刺激變成了啟發(fā)。返校后，向法學(xué)院領(lǐng)導(dǎo)班子和校有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)通報了情況，大家決心搞一個被后來稱為“博士化工程”的活動，大致意思是要求中青年教師有條件的都要攻讀博士學(xué)位。此舉得到校、院和中青年教師們的普遍歡迎和大力支持。鑒于當(dāng)時吉林大學(xué)人才外流的情況，提出盡量不要離開本院攻讀學(xué)位。可是，當(dāng)時的吉林大學(xué)法學(xué)院唯一的博士學(xué)位授權(quán)點(diǎn)專業(yè)是刑法學(xué)。這樣，不管原來從事的是法理學(xué)、法史學(xué)、憲法學(xué)專業(yè)還是從事經(jīng)濟(jì)法學(xué)、民法學(xué)或國際法學(xué)專業(yè)的人員，就只好都來讀刑法學(xué)專業(yè)。這對于我國以所謂的二級學(xué)科管理博士學(xué)位的制度為評價標(biāo)準(zhǔn)的現(xiàn)狀而言，不能不引來非議。然而，當(dāng)時我們堅信：一是堅信搞學(xué)科建設(shè)，方向沒有錯；二是堅信“學(xué)科”不該、也不能壟斷“學(xué)問”。在我看來，即使是到現(xiàn)在，中國的刑法學(xué)都需要點(diǎn)“門外漢”的沖擊(實(shí)際上，任何學(xué)科都需要所謂的“門外漢”的沖擊)。因?yàn)?，中國刑法學(xué)更需要的是刑法之外的、關(guān)于中國刑法自己的、宏觀方面的理論。這些非刑法學(xué)專業(yè)的學(xué)者站在自己的專業(yè)方向上來研究刑法學(xué)問題，通過學(xué)科理論之間的“交叉”，可以獲得具有“雜交”優(yōu)勢的新知識。今天看來，事實(shí)正是如此。如果沒有這個特殊的舉動，就不可能有今天這些在刑法學(xué)家視野之外而又對刑事立法要有意義的寶貴成果。刑法學(xué)“門外漢”們研究些刑法之外的問題，正好可以作為一種缺失的彌補(bǔ)，豐富了刑法學(xué)理論寶庫。難得的機(jī)遇，迫不得已的做法，獲得了難得的成果。這似乎應(yīng)了一句俗語：“歪打”而“正著”。

書籍目錄

序自序?qū)д?一、復(fù)仇主義的文化心理在當(dāng)前中國的現(xiàn)實(shí)存在 二、復(fù)仇主義與傳統(tǒng)文化、文化傳統(tǒng) 三、從文化學(xué)角度看中國人的罪過償報態(tài)度問題上篇 復(fù)仇 第一章 原始復(fù)仇習(xí)俗——原理與其變例  第一節(jié) 源于氏族組織一體性的復(fù)仇義務(wù)  第二節(jié) 起于各種形式侵害的復(fù)仇事由  第三節(jié) 出限限制報復(fù)之災(zāi)難性后果的復(fù)仇方式 第二章 經(jīng)書中的復(fù)仇規(guī)范——復(fù)仇事例所反映的規(guī)則化過程  第一節(jié) 復(fù)仇的前提標(biāo)準(zhǔn)的建立——從不問是非而復(fù)仇到“不受誅”等才可復(fù)仇的限定  第二節(jié) 復(fù)仇對象的限定——由全宗族到加害者本人的縮減  第三節(jié) 復(fù)仇者的范圍及角色限定——臣下、朋友參與復(fù)仇，親族由氏族全體向近親屬等的縮小  第四節(jié) 復(fù)仇結(jié)果的指向——對死亡結(jié)果的追求的單一性 第三章 復(fù)仇之在后世——法律完備狀態(tài)下的復(fù)仇問題  第一節(jié) 關(guān)于復(fù)仇的縱、禁與其爭論所反映的問題  第二節(jié) 對漢以來復(fù)仇案的諸分析  第三節(jié) 復(fù)仇與相關(guān)的法律規(guī)則中篇 報復(fù)刑 第四章 報復(fù)刑的原始蠻性表現(xiàn)——族刑與緣坐  第一節(jié) 族刑、緣坐——蠻性復(fù)仇在刑罰制度上的印記  第二節(jié) 夷三族刑的正式立法及其歷史進(jìn)化意義 第五章 報復(fù)刑的普遍而有影響的形態(tài)——同害刑  第一節(jié) 西方古代的絕對同害刑  第二節(jié) 中國豐代的相對同害刑  第三節(jié) 東西方古代同害刑的特征  第四節(jié) 同害相報的報復(fù)刑的情理基礎(chǔ) 第六章 報復(fù)刑的發(fā)展——非同害的象征性刑罰與等值報償  第一節(jié) 同害刑在實(shí)行中的象征性——向非同害靠攏  第二節(jié) 對同害刑地清算是產(chǎn)生和支持非同原則的基礎(chǔ)  第三節(jié) 非同害的報復(fù)刑的立論基礎(chǔ) 第七章 報復(fù)刑觀念對有關(guān)制度的執(zhí)行上的影響  第一節(jié) 報復(fù)刑觀念在偵訊過程中的表現(xiàn)和影響  第二節(jié) 報復(fù)刑觀念在監(jiān)禁囚犯方面的反映和表現(xiàn)  第三節(jié) 報復(fù)刑觀念在刑罰執(zhí)行方面的反映和表現(xiàn)下編 報應(yīng)說 第八章 一般報應(yīng)說  第一節(jié) 報應(yīng)說——多源頭匯合而成的解釋  第二節(jié) 報應(yīng)說與報復(fù)刑、復(fù)仇的關(guān)系 第九章 刑官報應(yīng)說  第一節(jié) 刑官報應(yīng)——司法報應(yīng)與立法報應(yīng)  第二節(jié) 報應(yīng)的內(nèi)容、范圍與強(qiáng)度  第三節(jié) 冤報的緣由及其實(shí)質(zhì)  第四節(jié) 冤報的罪過形態(tài)及其寓意  第五節(jié) 報應(yīng)說的特征與作用結(jié)語參考文獻(xiàn)內(nèi)容摘要后記

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