中國(guó)近代刑法的肇端

內(nèi)容概要

中國(guó)刑法近代化肇端于清末新政時(shí)期，《欽定大清刑律》是中國(guó)近代意義的第一部刑法典，它借鑒西方刑法最新成果，無(wú)論體例結(jié)構(gòu)，還是原則內(nèi)容都對(duì)中國(guó)近代乃至于當(dāng)代刑法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響?！稓J定大清刑律》在中國(guó)近代刑法史上具有不可磨滅的先河地位，《中國(guó)近代刑法的肇端--欽定大清刑律》研究填補(bǔ)中國(guó)刑法史空白。
周少元編著的《中國(guó)近代刑法的肇端--欽定大清刑律》以清末變法修律的成果之——《欽定大清刑律》為視角，研究中國(guó)社會(huì)近代轉(zhuǎn)型與刑事法律變革的關(guān)系，揭示了社會(huì)轉(zhuǎn)型與法律變革的普遍性，以及在這一歷史背景之下，《欽定大清刑律》對(duì)于中國(guó)傳統(tǒng)刑法繼承較少，而移植西方尤其是大陸法系刑法內(nèi)容頗多的事實(shí)，告訴人們：《欽定大清刑律》的出臺(tái)，是歷史的選擇，盡管著名的禮法之爭(zhēng)圍繞其立法思想而起，但終通過(guò)激辯，其立法思想依然堅(jiān)持西法體系與框架結(jié)構(gòu)，吸收西法的基本原理原則與制度，凸顯變法是時(shí)代的呼喚。然而，變法之中也有對(duì)中國(guó)古代法律傳統(tǒng)的固守?！稓J定大清刑律》在民國(guó)初年亦被附條件援用，其立法具備一定的穩(wěn)定性與生命力。
回顧中國(guó)近代刑法史，清末立法者在處理“國(guó)粹”固有法與異域繼受法的沖突與融合時(shí)，采取酌法準(zhǔn)情、折衷至當(dāng)?shù)幕緫B(tài)度，對(duì)于中國(guó)當(dāng)代解決新時(shí)期外來(lái)文化與本土資源的關(guān)系仍具有深刻的歷史借鑒意義。

作者簡(jiǎn)介

周少元1962年生，安徽壽縣人，法學(xué)博士。安徽大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。中國(guó)法律史學(xué)會(huì)常務(wù)理事，安徽省法學(xué)會(huì)法律史研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)。主要從事中國(guó)法律史學(xué)、刑事法學(xué)的教學(xué)與研究。發(fā)表學(xué)術(shù)論文40余篇，出版專(zhuān)著《包拯法律思想與實(shí)踐》等。
主持教育部、司法部、安徽省教育廳項(xiàng)目。參與國(guó)家項(xiàng)目《清史法律志》，以及國(guó)家社科、教育部項(xiàng)目。20D8年被評(píng)為安徽省首屆優(yōu)秀中青年法學(xué)家。
主要研究領(lǐng)域：法律史、刑法。

書(shū)籍目錄

引  言
第一章  《欽定大清刑律》的制定：國(guó)家與社會(huì)的考察
  第一節(jié)  經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)型與法律的適應(yīng)性調(diào)整
    一、傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的艱難轉(zhuǎn)型
      (一)盛世悲歌
      (二)艱難轉(zhuǎn)型
    二、法律的適應(yīng)性調(diào)整
  第二節(jié)  近代商人群體的出現(xiàn)與傳統(tǒng)法等級(jí)觀念的動(dòng)搖
    一、傳統(tǒng)社會(huì)結(jié)構(gòu)及近代商人群體的崛起
      (一)傳統(tǒng)社會(huì)結(jié)構(gòu)
      (二)晚清商人地位的上升
    二、商人法律意識(shí)的增強(qiáng)與傳統(tǒng)法等級(jí)觀念的動(dòng)搖
      (一)商人的地位需要法律確認(rèn)
      (二)平等觀對(duì)傳統(tǒng)等級(jí)觀的沖擊
  第三節(jié)  政體文明的演進(jìn)與法律制度的創(chuàng)新
    一、政體文明的演進(jìn)
      (一)整頓吏治，清除腐敗
      (二)立憲派與政體改革
      (三)西方法治學(xué)說(shuō)在中國(guó)傳播
    二、政體改革對(duì)《欽定大清刑律》的影響
      (一)指導(dǎo)思想的初立與慘律的啟動(dòng)
      (二)新政期間對(duì)舊律的改造
      (三)預(yù)備立憲與《欽定大清刑律》的制定  
  第四節(jié)  國(guó)家觀的興起與法律視野的拓展
    一、國(guó)家主權(quán)觀的形成
      (一)西方國(guó)家主權(quán)觀的輸入
      (二)清廷對(duì)國(guó)家主權(quán)觀的接受
    二、晚清處理涉外案件的困惑
      (一)教案
      (二)領(lǐng)事裁判權(quán)
    三、國(guó)家觀對(duì)《欽定大清刑律》的影響
      (一)國(guó)家主義法律觀是制定《欽定大清刑律》的基本立場(chǎng)
      (二)國(guó)交罪的確立是國(guó)家觀的直接體現(xiàn)
第二章  《欽定大清刑律》的內(nèi)容：西方刑法文化的傳人
第三章  《欽定大清刑律》的學(xué)術(shù)支撐：律學(xué)與法學(xué)的省思
第四章  《欽定大清刑律》的施行：民國(guó)刑法實(shí)踐的透視
第五章  中國(guó)刑法的近代化：在變與不變中潛行
結(jié)語(yǔ)
主要參考文獻(xiàn)
附錄
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   插圖：   面對(duì)日益腐敗的吏治，朝中有識(shí)之士痛心疾首。在著名的《江楚會(huì)奏三折》中，劉坤一（1830—1902）、張之洞（1837—1909）即指出，捐納、出吏、差役是造成吏治腐敗的主要原因，主張停止捐納，裁撤書(shū)吏、差役。因此，這時(shí)期的整頓吏治主要從停捐納、裁出吏、裁隨規(guī)、去差役等入手。清廷下達(dá)整頓吏治的第一道諭旨是根據(jù)御吏陳壁的奏請(qǐng)于1901年5月頒布的。陳壁指出：“法非不盡善，然行之既久，而百弊叢生者，何也？官不親其事，而吏乃攘臂縱橫而出于其間也?！币蟀l(fā)一明諭，“自今以往，案卷盡提藏司堂，司員親手分類(lèi)記載，續(xù)收續(xù)記，逐日清理，無(wú)令遺漏。初到署之司員，分司后，一面閱看則例，一面學(xué)習(xí)檢案。檢案能矣，即令學(xué)習(xí)擬稿，無(wú)一案不出司員之手檢，無(wú)一案不出司員之手載。堂官以是定其賢否而加以黜陟。”他強(qiáng)調(diào)指出，“吏如虎也，例禁其爪馳，假虎以爪牙而任其搏噬，及其傷人，從而治之，當(dāng)不及之勢(shì)也，不如去其爪牙，而虎自伏。”對(duì)陳壁的奏請(qǐng)，清廷認(rèn)為：“有裨治理，殊甚嘉許，亟宜切實(shí)施行。著京師行在六部各衙門(mén)堂官按照所陳辦法，均責(zé)成各司員將現(xiàn)行各律例刪繁就簡(jiǎn)，棄案就例，悉心籌度?！?不久，清廷又頒布諭旨，指出：“胥吏盜權(quán)，人人所知，亦人人所恨，而積久不去者，其故有二：一則司員不辦公事，奉吏如師；一則貪劣之員勾結(jié)吏書(shū)，分財(cái)舞弊?！闭J(rèn)為：“當(dāng)今變革政治之初，亟應(yīng)首先整頓部務(wù)，為正本清源之道?！薄案鞑刻霉賱?wù)當(dāng)督飭司員躬親部務(wù)，各視事之繁簡(jiǎn)，募書(shū)手若干名，專(zhuān)備抄繕文牘之用，不準(zhǔn)擬辦稿件，積壓文書(shū)”，“堂習(xí)各官妥定簡(jiǎn)明舞弊章程，通限兩個(gè)月，咨送政務(wù)處大臣詳核具奏?！绷康牟贸芬员砍尚ё顬轱@著。據(jù)兵部奏陳，1905年初兵部的書(shū)吏大部分已被裁撤。 陋規(guī)則是吏治腐敗的又一表現(xiàn)，下級(jí)對(duì)上級(jí)有規(guī)禮，官吏辦事有車(chē)馬費(fèi)，百姓辦事有手續(xù)費(fèi)，如此等等。袁世凱對(duì)此有深入分析，他說(shuō)：“近世仕風(fēng)日壞，吏治日偷，共賄賂潛通者，或當(dāng)懾于公政，怵于人言，而不敢公然以婪索，其有明目張膽，冒言不諱，與之儼為成例，取之不覺(jué)其非者，莫如收受陋規(guī)一事。”除了以陋規(guī)掩飾官員的貪污受賄行為外，袁世凱認(rèn)為，薪俸的入不敷出也是一個(gè)重要原因。鑒于此，袁世凱主張從兩方面人手，一是高薪養(yǎng)廉，“先有以養(yǎng)人之廉，而后可有以止人之貪。”二是化私為公，將陋規(guī)作為養(yǎng)廉銀的主要來(lái)源，“現(xiàn)值國(guó)帑空虛，試不能另增公費(fèi)，莫如就舊有之陋規(guī)，為化私為公之一法。”1902年底，清廷裁撤陋規(guī)，將陋規(guī)作為公費(fèi)，以化私為公。

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