裁量正義

前言

　　如果在一個橫軸上排列所有針對個體當(dāng)事人之正義的決定，左端是受具體規(guī)則支配的決定，右端是包含不受限制之裁量的決定，中間是以規(guī)則、原則、標(biāo)準(zhǔn)與裁量構(gòu)成的各種混合形式為根據(jù)的決定，那么在這一橫軸上，最嚴(yán)重而且最經(jīng)常出現(xiàn)非正義的是哪里？我認(rèn)為政府官員和法官在橫軸的規(guī)則那一端做得還是相當(dāng)不錯的，因為規(guī)則有助于公平無私，制定規(guī)則通常是相對理性的，而當(dāng)有必要個別化時，決策者很少會犯過于嚴(yán)格方面的錯誤。而在向橫軸中間發(fā)展時，非正義現(xiàn)象很可能也并不常見，在這里原則或其他指南會對裁量進(jìn)行限制或控制。我認(rèn)為最嚴(yán)重而且最經(jīng)常發(fā)生非正義情形的是橫軸的裁量一端，在這里幾乎沒有規(guī)則和原則提供指導(dǎo)，決策官員的情緒會影響其工作，政治或其他方面的偏袒會對決定產(chǎn)生影響，而做出的選擇往往也會體現(xiàn)人性的缺陷?！　【头钦x是否在橫軸裁量一端更為常見這一問題而言，還應(yīng)該根據(jù)另外一個重要的問題進(jìn)行考量：相關(guān)研究關(guān)注的主要是該橫軸的哪一部分呢？該問題的答案顯而易見。越向橫軸的規(guī)則一端發(fā)展，可用文獻(xiàn)的數(shù)量就越多；越向橫軸的裁量一端發(fā)展，著作和文章就越少。

內(nèi)容概要

　　就非正義是否在橫軸裁量一端更為常見這一問題而言，還應(yīng)該根據(jù)另外一個重要的問題進(jìn)行考量：相關(guān)研究關(guān)注的主要是該橫軸的哪一部分呢？該問題的答案顯而易見。越向橫軸的規(guī)則一端發(fā)展，可用文獻(xiàn)的數(shù)量就越多；越向橫軸的裁量一端發(fā)展，著作和文章就越少。

書籍目錄

第一章　什么是裁量，緣何需要裁量第二章　法治與禁止授權(quán)學(xué)說第三章　裁量之限定第四章　裁量之建構(gòu)第五章　裁量之制約第六章　選擇性執(zhí)法與特權(quán)理論的勾聯(lián)第七章　檢控權(quán)之限定、建構(gòu)與制約第八章　總結(jié)與展望附錄一：戴維斯教授的行政法遺產(chǎn)附錄二：普通法傳統(tǒng)：肯尼斯·卡爾普·戴維斯后記

章節(jié)摘錄

　　這些假定的原因并不容易找到。最簡短的回答似乎是，沒有人曾進(jìn)行過系統(tǒng)的思考從而得出前述假設(shè)，但與其他習(xí)慣一樣，關(guān)于檢控的習(xí)慣是無意進(jìn)化的產(chǎn)物。不論是什么造成了現(xiàn)在這樣的假設(shè)，檢察官們通常會斷定每個人都知道這些假設(shè)是必須的。　　但我懷疑：倘若有罪的證據(jù)非常明確，為何諸如縣的檢察官還應(yīng)當(dāng)擁有決定是否提出檢控的裁量權(quán)，或許這部分是基于政治影響，但卻不必向任何人表明調(diào)查發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，無須向任何人說明為何按照這種方式解釋法律，或者為何就某個棘手的政策問題選擇了某個特定的立場？為何裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)不受限定，結(jié)果他可以從證明有罪的六個犯罪嫌疑人中，選擇任何一個提出檢控而讓其他五個走路，而且如果他愿意，可以根據(jù)正義之外的考量做出決定？如果他認(rèn)為甲和乙犯有同樣的重罪，而且同樣應(yīng)當(dāng)予以檢控，除非他的選擇具有理性且合法的根據(jù)并公開加以闡明，否則為何允許他以重罪檢控乙，而讓甲承認(rèn)輕罪走路？為什么他做出的利益攸關(guān)的決定不受其他官員審查，不受法院審查，而我們的法律和政府制度在其他情況下通常都假定有必要制約人類的弱點？為什么由人民代表正式頒布的法律，他有絕對的權(quán)力決定根本不予執(zhí)行這一部，完全執(zhí)行那一部，而另外一部只有因為或當(dāng)他認(rèn)為在某個具體案件中應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的時候才予以執(zhí)行呢？即便我們假定檢察官必須擁有選擇性執(zhí)法的權(quán)力，但為什么我們不要求他公開闡明其總體政策.要求他在個案中遵循這些政策以便保護公平正義？

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