法律與道德中的責(zé)任

內(nèi)容概要

在《民事侵權(quán)法解析》一書(shū)里，我提出用個(gè)人責(zé)任的理念和原則的概念來(lái)了解民事侵權(quán)。西蒙·迪金和巴茲爾·馬克森尼斯在論及這本書(shū)時(shí)寫(xiě)道，雖然課責(zé)險(xiǎn)和替帶課責(zé)的發(fā)展意味著個(gè)人很少支付侵權(quán)賠償，人們?nèi)匀豢梢钥吹角謾?quán)律師愿意引用道德規(guī)則來(lái)證明侵權(quán)法律的規(guī)則（《民事侵權(quán)法》第四版（牛津，1999），第6頁(yè)）。在這本書(shū)里，我更詳細(xì)地探討了法律與道德之間的關(guān)系。我在這個(gè)過(guò)程中也仔細(xì)考慮了法律推理與道德推理之間的關(guān)系，以及作為學(xué)科的哲學(xué)與法律之間的關(guān)系。在討論替代課責(zé)的性質(zhì)以及法律課責(zé)險(xiǎn)對(duì)侵權(quán)法和侵權(quán)體系的影響時(shí)，我簡(jiǎn)單地假定以個(gè)人責(zé)任來(lái)審視侵權(quán)法（以及刑法、合同法、行政法等等）是有益的，更能夠揭示一些非常復(fù)雜的法律和社會(huì)機(jī)制的真相。我必然要拒絕隱含在迪金和馬克森尼斯的注解里的觀點(diǎn)，即“管制非個(gè)人的法律實(shí)體或者無(wú)辜的缺席者可能遭受的法律課責(zé)”的法律規(guī)則不具備“道德”的意義。我的關(guān)于法律的道德性的最初假設(shè)是否能夠幸免于迪金和馬克森尼斯的懷疑主義，讀者必須自己作出判斷。 　　本書(shū)從一個(gè)獨(dú)特的法律的角度來(lái)闡述責(zé)任。主要探討了責(zé)任與法律課責(zé)之間的區(qū)別以及法律與道德之間的區(qū)別兩個(gè)問(wèn)題。因此，作者的基本關(guān)注點(diǎn)所在乃是一個(gè)與受到制裁的觀念緊密相關(guān)（但又有所區(qū)別）的責(zé)任概念。《法律與道德中的責(zé)任》是一本法律著作，但不是哲學(xué)著作。雖然它不對(duì)法律的任何特定領(lǐng)域或任何法域的法律做詳盡闡述，但它涉及的是法律的一些特定領(lǐng)域（責(zé)任理念在其中扮演重要角色）以及實(shí)存法律制度中的特定法律。它不是關(guān)于一般意義上的法律和法律制度，或者是“法律的理念”，甚或是“法律責(zé)任的理念”。

作者簡(jiǎn)介

作者：(澳大利亞)皮特·凱恩 譯者：羅李華 叢書(shū)主編：羅豪才

書(shū)籍目錄

前言第一章  道德與法律責(zé)任  1.1  內(nèi)容說(shuō)明  1.2  法律與道德的制度  1.3  法律與道德的關(guān)系  1.4  道德推理與法律推理  1.5  總結(jié)第二章  責(zé)任的性質(zhì)和功能  2.1  責(zé)任的種類  2.2  責(zé)任和制裁  2.3  責(zé)任、證據(jù)和證明  2.4  作為人際現(xiàn)象的責(zé)任  2.5  責(zé)任實(shí)踐的功能  2.6  責(zé)任、課責(zé)和法律的功能  2.7  結(jié)論第三章  責(zé)任和應(yīng)責(zé)性（culpability）  3.1  責(zé)任、課責(zé)和應(yīng)責(zé)性  3.2  責(zé)任和運(yùn)氣  3.3  法律課責(zé)的標(biāo)準(zhǔn)  3.4  基于過(guò)錯(cuò)的嚴(yán)格課責(zé)的發(fā)生率  3.5  責(zé)任的法律標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)和功能  3.6  責(zé)任、過(guò)錯(cuò)和應(yīng)責(zé)性  3.7  總結(jié)第四章  責(zé)任和因果關(guān)系  4.1  因果關(guān)系、結(jié)果（consequences）和后果（outcomes）  4.2  法律中因果關(guān)系的性質(zhì)  4.3  事實(shí)因果關(guān)系  4.4  歸屬的（attributive）因果關(guān)系  4.5  法律和道德中的因果關(guān)系  4.6  結(jié)論第五章  責(zé)任和人格  5.1  人格和責(zé)任的三個(gè)問(wèn)題  5.2  處理人格與責(zé)任之間關(guān)系的進(jìn)路  5.3  法律人格與法人  5.4  團(tuán)體責(zé)任的法律原則  5.5  團(tuán)體責(zé)任和勞動(dòng)分工  5.6  團(tuán)體責(zé)任的范圍和功能  5.7  團(tuán)體的法律與道德責(zé)任  5.8  修正的人文主義進(jìn)路  5.9  分裂的精神（Divided Minds）  5.10  共同責(zé)任（Shared Responsibility）  5.11  總結(jié)第六章  責(zé)任的基礎(chǔ)和范圍  6.1  基本論點(diǎn)和內(nèi)容說(shuō)明  6.2  責(zé)任、被保護(hù)的利益及法律的功能  6.3  責(zé)任、分配正義和法律的功能  6.4  受保護(hù)的利益、禁止的行為及分配正義  6.5  法律責(zé)任的基礎(chǔ)  6.6  法律責(zé)任的范圍  6.7  結(jié)論第七章  實(shí)現(xiàn)責(zé)任  7.1  “書(shū)中的法律”和“行動(dòng)中的法律”  7.2  和解  7.3  選擇性的執(zhí)行  7.4  法律責(zé)任的分擔(dān)  7.5  結(jié)論第八章  公法的責(zé)任  8.1  公法的范式  8.2  公法的制度框架  8.3  公法的范圍  8.4  公法責(zé)任的基礎(chǔ)  8.5  公法責(zé)任的界限  8.6  公法責(zé)任與“臟手的問(wèn)題（the problem of dirty hands）”  8.7  結(jié)論第九章  思考責(zé)任參考文獻(xiàn)索引譯后記

章節(jié)摘錄

這些限制不應(yīng)該影響法官獲得足夠的信息和保持公正性的能力。乍看起來(lái)，真誠(chéng)感覺(jué)可能存在一定的困難。真誠(chéng)的基本要求是我們的判決應(yīng)當(dāng)是從我們真誠(chéng)地認(rèn)為是最好的論點(diǎn)所得到的，相反，我們不應(yīng)當(dāng)為了得出某些判決而采用我們認(rèn)為是“第二好的：論點(diǎn)。在此意義上，一致性和連貫性的要求不會(huì)影響到真誠(chéng)，因?yàn)樗鼈儾皇墙^對(duì)的。法律從來(lái)不會(huì)要求一個(gè)法官為了一致性和連貫性而犧牲“公正”。一致性和連貫性是公正的一部分，但不是全部。假定一個(gè)法官作出某一判決的原因不是基于法官認(rèn)為是最好的論點(diǎn)，而是(根據(jù)先例和遵循先例規(guī)則)由早期判例的“權(quán)威性”所要求的；或者因?yàn)榛谧詈玫恼擖c(diǎn)的判決超出了法院的立法能力(考慮到法院缺乏民主性)。在這些案件里，法院是否違反了真誠(chéng)的要求?當(dāng)然不是。相反，法院真誠(chéng)地承認(rèn)它沒(méi)有使用它認(rèn)為是最好的論點(diǎn)。這些例子顯示了某些價(jià)值觀，尤其是可預(yù)見(jiàn)性和穩(wěn)定性在法律領(lǐng)域比在道德領(lǐng)域更加重要。①這可能有三個(gè)原因。首先，許多道德領(lǐng)域懸而未決的沖突和爭(zhēng)議一旦進(jìn)入法律領(lǐng)域就必須得到解決。第二，法律受到國(guó)家強(qiáng)制力20的支持。第三，道德領(lǐng)域里缺乏立法機(jī)構(gòu)，這多少排除了像法院那樣能夠突然改變方向的可能性。這些區(qū)別都在兩個(gè)領(lǐng)域的不同方面有所反映。

后記

翻譯這本書(shū)純屬偶然。我是知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師，很少接觸公法論著。我父親是公法教授。有一天，他從一本英文原著中讀到一段引文，是關(guān)于利益平衡問(wèn)題的，覺(jué)得很有參考價(jià)值，從參考書(shū)的腳注中得知引文出自皮特·凱恩的《法律與道德中的責(zé)任》。為了準(zhǔn)確理解那段引文，他找我一起分析琢磨。由此，我與本書(shū)結(jié)下了不解之緣。皮特·凱恩是澳大利亞著名學(xué)者，曾長(zhǎng)期在英國(guó)牛津大學(xué)任教，專長(zhǎng)侵權(quán)法、公法、法理學(xué)，現(xiàn)在澳大利亞國(guó)立大學(xué)作研究工作?！斗膳c道德中的責(zé)任》一書(shū)出版于2002年，是他的新著，具有較高的學(xué)術(shù)價(jià)值，甫一出版，良有好評(píng)。我父親很快就得到該書(shū)。他要我試譯第八章“公法的責(zé)任”。在翻譯過(guò)程中，我覺(jué)得順手，很有趣，且書(shū)的內(nèi)容不錯(cuò)，同類的書(shū)據(jù)說(shuō)不多見(jiàn)，所以商務(wù)印書(shū)館找我簽約，我未加思考便答應(yīng)了。簽約不久我就懷孕了，我的心情既緊張又喜悅，翻譯熱情很高。律師的本職工作總是很忙的，我只能利用早晚時(shí)間抽空翻譯，應(yīng)該說(shuō)該書(shū)大部分章節(jié)是在我往返美國(guó)公務(wù)的飛機(jī)上翻譯出來(lái)的。翻譯幫助我度過(guò)飛行的疲憊與無(wú)聊，緩解了因懷孕而導(dǎo)致的緊張心情，減輕了妊娠反應(yīng)。譯事雖然很辛苦，卻是苦中有樂(lè)。

編輯推薦

《法律與道德中的責(zé)任》為公法名著譯叢之一，由商務(wù)印書(shū)館出版。

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