國際貿(mào)易法

前言

　　撰寫一本有思想的、有自己特色的國際貿(mào)易法教材，是筆者多年的夙愿?，F(xiàn)在，在高等教育出版社的全力支持下，經(jīng)過近三年的嘔心瀝血，這本書終于在2008年底脫稿，可以奉獻(xiàn)給讀者了?！　?008年注定要在現(xiàn)代中國的發(fā)展史上留下濃重的一筆。這一年中，從“5·12”汶川大地震之國殤到北京奧運(yùn)，接踵而至的是源于美國的金融危機(jī)而引發(fā)的全球經(jīng)濟(jì)危機(jī)，使中國第一次真正感受到融入國際社會遭遇的陣痛。不過，除了自然災(zāi)害留給人們心靈的大悲和北京奧運(yùn)的大喜之外，相信任何中國人一定會對2008年作為改革開放30周年留下特殊記憶。因?yàn)?，肇始?978年的改革開放政策，標(biāo)志著現(xiàn)代中國第一次主動的對外開放，標(biāo)志著國家命運(yùn)的戰(zhàn)略性轉(zhuǎn)折點(diǎn)。回首這風(fēng)云激蕩30年改革開放的歷程，倘若我們以1978年為起點(diǎn)、每10年為一個周期進(jìn)行考察，可知為什么改革開放30周年對中國的發(fā)展留下如此深刻的影響：1988年時，中國人曾經(jīng)歷了一場通貨膨脹所致的搶購風(fēng)，國有企業(yè)數(shù)以千萬計工人的下崗失業(yè)，人們對未來的預(yù)期尚不清晰。1998年，香港主權(quán)回歸后不久就遭遇了亞洲金融危機(jī)，中國以一國之力與國際游資進(jìn)行了一場驚心動魄的金融斗爭，捍衛(wèi)了小平同志“一國兩制”偉大構(gòu)想的成果；此時的中國尚徘徊在國際社會的邊緣而未融入國際社會，人們尚未明顯地感受到生活的實(shí)質(zhì)性變化。當(dāng)改革開放進(jìn)入第三個10年時，伴隨著加入WT0，中國的改革開放政策已不可逆轉(zhuǎn)。在這個10年間，中國綜合國力得到了極大的提高，中國人民的許多夢想已成真。2008年原本是許多人以為吉利的年頭，想不到2008年的中國經(jīng)歷了那么多的傷痛、喜悅和考驗(yàn)，這些或許是任何一個大國的發(fā)展過程肯定要經(jīng)歷的磨難。也正是這些傷痛、喜悅和考驗(yàn)，昭示了中國開始重新自立于世界民族之林。當(dāng)我們回顧過去30年發(fā)展史時，有理由相信中國的復(fù)興和人民更加美好的未來將在下一個30年內(nèi)實(shí)現(xiàn)?！　∵^去的30年對筆者同樣是刻骨銘心，它記載了筆者從一個下鄉(xiāng)知青到大學(xué)教授的人生軌跡。筆者對于如何克服種種難以名狀的困難而于1977年秋報考大學(xué)的情況仍記憶猶新。就在30年前的1978年初，在下鄉(xiāng)插隊(duì)9周年之際筆者欣喜地接到了大學(xué)的入學(xué)通知書，成為恢復(fù)高考后第一批考試入學(xué)的幸運(yùn)兒之一，走進(jìn)夢寐以求的大學(xué)殿堂。“老三屆”下鄉(xiāng)知青和“77級”大學(xué)生在中國現(xiàn)代史上是頗具歷史意義的兩個名詞，它幾乎濃縮了令全體中國入無法忘懷的共和國60年歷史中的四分之一。

內(nèi)容概要

本書是普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材，亦是作者20余年國際貿(mào)易法教學(xué)、研究成果以及國際仲裁實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。在全書內(nèi)容和篇幅安排上需要特別說明的是，第二章“國際貨物買賣合同制度”、第五章“國際貿(mào)易支付和融資制度”是整個國際貿(mào)易法的核心，所以寫得最為詳盡和深入，篇幅也最大。第四章“國際貨物運(yùn)輸和運(yùn)輸保險制度”就相對簡寫，注釋和案例等相對簡略。此外，將運(yùn)輸和保險列為一章，除了海上貨物運(yùn)輸保險以外就不再介紹航空運(yùn)輸保險和鐵路運(yùn)輸保險。此外，海上貨物運(yùn)輸保險是現(xiàn)代保險制度的起源，航空和鐵路運(yùn)輸保險并無特殊性。    本書既可供法學(xué)專業(yè)本科生和研究生教學(xué)使用，也可供法律服務(wù)、司法部門以及國際貿(mào)易實(shí)務(wù)人員參考使用。

作者簡介

復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師
解決投資爭議國際中心（ICSID）仲裁員
中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）仲裁員

書籍目錄

第一章  國際貿(mào)易法概述  本章教學(xué)目的與要求  第一節(jié)  國際貿(mào)易法的含義及法律體系    一、國際貿(mào)易法的含義    二、國際貿(mào)易法的法律體系  第二節(jié)  國際貿(mào)易法的淵源    一、國際貿(mào)易條約    二、國際貿(mào)易慣例    三、國內(nèi)法    四、司法判例  第三節(jié)  國際貿(mào)易法的統(tǒng)一化進(jìn)程    一、國際貿(mào)易法統(tǒng)一化的原因    二、國際貿(mào)易法統(tǒng)一化的主要特征  重要術(shù)語提示與中英文對照  思考與辨析  擴(kuò)展閱讀文獻(xiàn)提示  擴(kuò)展英文閱讀資料第二章  國際貨物買賣合同制度  本章教學(xué)目的與要求  第一節(jié)  聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約概述    一、公約的誕生及其對國際貿(mào)易法統(tǒng)一化的意義    二、適用公約的條件和范圍    三、適用公約與公約的解釋原則      四、適用公約與國內(nèi)法的關(guān)系  第二節(jié)  國際貨物銷售合同的成立    一、要約    二、承諾  第三節(jié)  國際貨物買賣合同賣方的主要義務(wù)    一、交付貨物    二、移交有關(guān)貨物的單據(jù)    三、移交貨物所有權(quán)    四、對貨物與合同相符的擔(dān)保義務(wù)    五、對貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)  第四節(jié)  國際貨物買賣合同買方的主要義務(wù)    一、支付貨款    二、收取貨物  第五節(jié)  違約及違約救濟(jì)    一、根本違約    二、宣告合同無效作為違約救濟(jì)方式    三、損害賠償作為違約救濟(jì)方式    四、預(yù)期違約和預(yù)期根本違約    五、分批交貨合同及其違約的處理  第六節(jié)  風(fēng)險轉(zhuǎn)移    一、風(fēng)險和風(fēng)險轉(zhuǎn)移    二、風(fēng)險轉(zhuǎn)移的地點(diǎn)和時間  第七節(jié)  免責(zé)    一、免責(zé)制度概述    二、“非能控制的障礙”導(dǎo)致違約的免責(zé)    三、第三方原因造成的違約的免責(zé)    四、主張免責(zé)的程序性條件    五、免責(zé)的法律效果  重要術(shù)語提示與中英文對照  思考與辨析  擴(kuò)展閱讀文獻(xiàn)提示  擴(kuò)展英文閱讀資料第三章  國際貿(mào)易慣例  本章教學(xué)目的與要求  第一節(jié)  國際貿(mào)易慣例的基本理論    一、習(xí)慣、慣例和貿(mào)易慣例    二、國際貿(mào)易慣例的適用    三、中國法律體系下的國際貿(mào)易慣例  第二節(jié)  國際貿(mào)易術(shù)語    一、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的誕生與發(fā)展    二、INCOTERMS 2000的適用范圍    三、INCOTERMS 2000中的貿(mào)易術(shù)語    四、其他與貿(mào)易術(shù)語相關(guān)的國際慣例  第三節(jié)  FOB合同與CIF合同      一、FOB合同    二、CIF合同  重要術(shù)語提示與中英文對照  思考與辨析  擴(kuò)展閱讀文獻(xiàn)提示  擴(kuò)展英文閱讀資料第四章  國際貨物運(yùn)輸和運(yùn)輸保險制度  本章教學(xué)目的與要求  第一節(jié)  國際海上貨物運(yùn)輸制度    一、國際海上貨物運(yùn)輸方式    二、提單    三、調(diào)整提單規(guī)則的國際公約  第二節(jié)  國際海上貨物運(yùn)輸保險制度    一、國際海上貨物運(yùn)輸保險概述    二、海上貨物運(yùn)輸保險合同與保單    三、海上貨物運(yùn)輸保險條款    四、海上保險標(biāo)的全部損失和部分損失      五、保險理賠時的委付、代位求償權(quán)制度  第三節(jié)  國際航空貨物運(yùn)輸制度    一、國際航空貨物運(yùn)輸方式、運(yùn)輸合同和航空運(yùn)單    二、調(diào)整國際航空運(yùn)輸?shù)膰H公約及其主要規(guī)則  第四節(jié)  國際鐵路貨物運(yùn)輸    一、調(diào)整鐵路運(yùn)輸?shù)膰H公約    二、《國際貨約》和《國際貨協(xié)》的若干主要規(guī)定  第五節(jié)  國際貨物多式聯(lián)運(yùn)制度    一、國際貨物多式聯(lián)運(yùn)合同    二、聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約    三、聯(lián)運(yùn)單據(jù)統(tǒng)一規(guī)則    四、聯(lián)合國貿(mào)易和發(fā)展會議／國際商會多式聯(lián)運(yùn)單證規(guī)則  重要術(shù)語提示與中英文對照  思考與辨析  擴(kuò)展閱讀文獻(xiàn)提示  擴(kuò)展英文閱讀資料第五章  國際貿(mào)易支付和融資制度  本章教學(xué)目的與要求  第一節(jié)  國際貿(mào)易支付中使用的票據(jù)    一、國際貿(mào)易支付中使用的票據(jù)概述    二、調(diào)整票據(jù)關(guān)系的國內(nèi)法及國際條約      三、匯票  第二節(jié)  國際貿(mào)易支付方式——匯付    一、匯付的含義    二、匯付的當(dāng)事人    三、匯付的方式  第三節(jié)  國際貿(mào)易支付方式——托收    一、托收的含義及托收的立法    二、托收當(dāng)事人及托收的分類    三、托收當(dāng)事人之間的法律關(guān)系及理論探索  第四節(jié)  國際貿(mào)易支付方式——信用證    一、信用證交易的基本理解    二、調(diào)整信用證關(guān)系的法律制度    三、信用證交易的當(dāng)事人及其法律關(guān)系      四、信用證交易的基本原則    五、信用證欺詐例外    六、信用證的軟條款問題    七、買賣合同與信用證的關(guān)系    八、解決信用證糾紛的DOCDEX規(guī)則  第五節(jié)  國際貿(mào)易支付方式——國際保理    一、國際保理概述    二、國際保理的當(dāng)事人及其法律關(guān)系    三、國際保理的若干法律問題    四、中國的國際保理業(yè)務(wù)及法律制度  重要術(shù)語提示與中英文對照  思考與辨析  擴(kuò)展閱讀文獻(xiàn)提示  擴(kuò)展英文閱讀資料第六章  國際貨物銷售代理制度  本章教學(xué)目的與要求  第一節(jié)  大陸法系和普通法系代理制度    一、大陸法系代理制度概要    二、英美法系代理制度概要  第二節(jié)  關(guān)于代理的國際法律文件    一、國際代理統(tǒng)一法的成果    二、國際貨物銷售代理公約  第三節(jié)  中國的對外貿(mào)易代理制度    一、中國對外貿(mào)易代理制度的建立及其法理分析    二、《合同法》第402條與外貿(mào)代理制  重要術(shù)語提示與中英文對照  思考與辨析  擴(kuò)展閱讀文獻(xiàn)提示  擴(kuò)展英文閱讀資料第七章  國際商事仲裁制度  本章教學(xué)目的與要求  第一節(jié)  國際商事仲裁概述    一、國際商事仲裁的基本理解    二、中國的仲裁立法    三、商事仲裁的特點(diǎn)  第二節(jié)  國際商事仲裁的基礎(chǔ)——仲裁協(xié)議    一、仲裁協(xié)議的含義及其法律效力    二、仲裁協(xié)議的形式要件和實(shí)質(zhì)要件    三、仲裁協(xié)議的獨(dú)立性和仲裁庭的自裁管轄權(quán)    四、中國最高人民法院《處理仲裁事項(xiàng)通知》與仲裁協(xié)議  第三節(jié)  仲裁庭和仲裁員    一、仲裁員的資格    二、仲裁庭的組庭方式  第四節(jié)  國際商事仲裁裁決的司法審查    一、仲裁裁決撤銷的基本理解    二、撤銷仲裁裁決的依據(jù)    三、中國撤銷仲裁裁決的制度  第五節(jié)  仲裁裁決的承認(rèn)及執(zhí)行    一、仲裁裁決的承認(rèn)及執(zhí)行概述    二、承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決的國際制度    三、中國執(zhí)行涉外裁決和承認(rèn)及執(zhí)行外國裁決的制度  重要術(shù)語提示與中英文對照  思考與辨析  擴(kuò)展閱讀文獻(xiàn)提示  擴(kuò)展英文閱讀資料主要參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

　　1.承運(yùn)人的責(zé)任原則　　《漢堡規(guī)則》對承運(yùn)人規(guī)定實(shí)行完全過失責(zé)任制，該原則的制訂從根本上改變了傳統(tǒng)的承運(yùn)人的責(zé)任原則，即廢除了頗有爭議的承運(yùn)人管船方面的免責(zé)及其他有關(guān)免責(zé)條款。根據(jù)《漢堡規(guī)則》，在發(fā)生事故時，對承運(yùn)人應(yīng)采用推定過失與舉證責(zé)任相結(jié)合的原則。在運(yùn)輸途中發(fā)生貨物滅失、損壞或延遲交貨等行為，首先應(yīng)該推定承運(yùn)人有過失；如果承運(yùn)人試圖援引過失免責(zé)條款免除其責(zé)任，就必須負(fù)有舉證之責(zé)；反之，承運(yùn)人將承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。此項(xiàng)原則解決了承運(yùn)人援引免責(zé)條款的合理性?！稘h堡規(guī)則》對承運(yùn)人的責(zé)任基礎(chǔ)主要有以下幾方面規(guī)定：　　（1）除非承運(yùn)人證明他本人、其雇傭人員或代理人為了避免事故的發(fā)生及其后果已采取一切所能合理要求的措施，否則必須對其保管貨物期間內(nèi)發(fā)生的貨物滅失、損壞和延遲交貨造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。　?。?）承運(yùn)人未在明確約定的時間內(nèi)，或雖無約定、但未做到謹(jǐn)慎處理以致不能在合理要求時間內(nèi)，或合同規(guī)定的裝卸港交貨，即為延遲交付?！　。?）承運(yùn)人、其雇傭人員或代理人的過失或疏忽造成火災(zāi)，引起的貨物滅失、損壞、延遲交貨，承運(yùn)人負(fù)責(zé)賠償，但索賠人必須負(fù)有舉證責(zé)任?！　。?）承運(yùn)人未在交付時間屆滿后連續(xù)60天內(nèi)交付貨物，則對貨物擁有索賠權(quán)的人可以視之為貨物已經(jīng)滅失?！　。?）承運(yùn)人對活動物運(yùn)輸所造成的任何特殊風(fēng)險不負(fù)責(zé)任，除非證明滅失、損傷或延遲交付的全部或部分是由承運(yùn)人、其受雇人或代理人的過失或疏忽所致。　　2.承運(yùn)人的責(zé)任期間　　《漢堡規(guī)則》第4條第（1）款規(guī)定：“承運(yùn)人對貨物的責(zé)任期間，包括貨物在裝貨港、運(yùn)輸途中和卸貨港處于承運(yùn)人掌管的全部期間?！备鶕?jù)該條文規(guī)定，承運(yùn)人的責(zé)任自承運(yùn)人從托運(yùn)人或其代理人手中接受貨物時開始；或根據(jù)裝運(yùn)港適用的法律和規(guī)章，承運(yùn)人必須從有關(guān)或其他第三方接受貨物時，自該時間開始。承運(yùn)人的責(zé)任終止，是指將貨物交付收貨人；或根據(jù)裝運(yùn)港適用的法律或規(guī)章，將貨物交給必須交付的當(dāng)局或其他第三方；或當(dāng)收貨人不提貨時，承運(yùn)人可以根據(jù)合同或貿(mào)易慣例，將貨物交于收貨人支配之下。此項(xiàng)規(guī)定對承運(yùn)人掌管貨物的期間開始和終止作了較詳細(xì)的規(guī)定。　3.承運(yùn)人責(zé)任限制　根據(jù)《漢堡規(guī)則》第6條第（1）款規(guī)定，承運(yùn)人對貨物滅失或損壞的賠償，每件或其他裝運(yùn)單位以835特別提款權(quán)或毛重每公斤2.5特別提款權(quán)為限，以兩者中高者為準(zhǔn)。承運(yùn)人對延遲交付貨物的賠償，相當(dāng)于該延遲交付貨物應(yīng)付運(yùn)費(fèi)的2.5倍的數(shù)額為限，不得超過本海上貨物運(yùn)輸合同運(yùn)費(fèi)的總額。

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