中國(guó)證券法學(xué)

前言

　　如果說每本書都有自己命運(yùn)的話，《中國(guó)證券法學(xué)》的命運(yùn)一定不佳。2005年7月本書剛剛出版，2005年10月27日十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議就審議通過了《修訂案》。這是《證券法》自1998年頒布以來(lái)規(guī)模最大的一次修訂。修訂后的《證券法》共計(jì)240條，與原《證券法》的214條相比，是次修訂刪除了27條，新增53條，并對(duì)保留條款中的166條作出了內(nèi)容和文字修改。剛誕生就已經(jīng)過時(shí)，這命運(yùn)豈不像極了大陸法系的成文法？　　本書在《證券法》修訂將近兩年后，才推出修訂版，是因?yàn)椤蹲C券法》的許多重大修改，都有待于中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（中國(guó)證監(jiān)會(huì)）的行政規(guī)章予以細(xì)化，才能變?yōu)閷?shí)踐中的具體制度。截至本書修訂完成的2007年5月底，中國(guó)證監(jiān)會(huì)已經(jīng)頒布了多數(shù)相應(yīng)規(guī)章。但令人遺憾的是：針對(duì)特定對(duì)象的公開發(fā)行制度雖然經(jīng)過多次討論，至今尚未出臺(tái)；實(shí)施貨銀對(duì)付的證券結(jié)算制度，雖然已經(jīng)有了具體方案，但還沒有得到真正實(shí)施；內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)的民事責(zé)任，雖然《證券法》中已經(jīng)有了明確規(guī)定，但最高人民法院的相關(guān)司法解釋，還在制訂過程之中……　　《證券法》的修訂只是提出了改革的綱領(lǐng)，改革意圖的實(shí)現(xiàn)還需要經(jīng)過規(guī)章、司法解釋以及市場(chǎng)實(shí)踐。但對(duì)利潤(rùn)的追求將使得市場(chǎng)永遠(yuǎn)在創(chuàng)新，不斷突破現(xiàn)有的法律框架，逼迫立法作出進(jìn)一步的回應(yīng)。由此形成一個(gè)“立法一實(shí)踐一創(chuàng)新一立法修訂”的循環(huán)過程。本書的此次修訂不過反映了這個(gè)循環(huán)中的一次往復(fù)而已?！　∽?006年1月1日《證券法》修訂生效以來(lái)，中國(guó)股票市場(chǎng)已經(jīng)有了飛速增長(zhǎng)，但從種種跡象來(lái)看，行政力量主導(dǎo)股票市場(chǎng)的格局并沒有得到真正改變。在構(gòu)建一個(gè)強(qiáng)有力的資本市場(chǎng)中，法律能夠發(fā)揮多大的功能，目前為止的中國(guó)實(shí)踐并沒有給出答案?！　”緯舜涡抻啠饲叭潞偷?0章和第22章基本沒有變化外，其余章節(jié)都根據(jù)2005年《證券法》的修訂和中國(guó)證監(jiān)會(huì)相應(yīng)頒布的規(guī)章作出了修改。第4章的全部?jī)?nèi)容被改為討論證券公開發(fā)行的界定。原書的第16章和第22章被刪除，全書因此縮為23章。如果合理安排，例如，第1～3章可以作為一次課程的內(nèi)容，第7章、第8章、第17章、第19章和第22章的內(nèi)容較少，可以與其他章節(jié)合并為一次課程的內(nèi)容，則本書完全可以壓縮為16到18次課程，適合一學(xué)期的課程安排。為了減少篇幅，原文中的大量案例材料，我做了刪除。

內(nèi)容概要

　　《中國(guó)證券法學(xué)（第2版）》在《證券法》修訂將近兩年后，才推出修訂版，是因?yàn)椤蹲C券法》的許多重大修改，都有待于中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（中國(guó)證監(jiān)會(huì)）的行政規(guī)章予以細(xì)化，才能變?yōu)閷?shí)踐中的具體制度。截至《中國(guó)證券法學(xué)（第2版）》修訂完成的2007年5月底，中國(guó)證監(jiān)會(huì)已經(jīng)頒布了多數(shù)相應(yīng)規(guī)章。但令人遺憾的是：針對(duì)特定對(duì)象的公開發(fā)行制度雖然經(jīng)過多次討論，至今尚未出臺(tái)；實(shí)施貨銀對(duì)付的證券結(jié)算制度，雖然已經(jīng)有了具體方案，但還沒有得到真正實(shí)施；內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)的民事責(zé)任，雖然《證券法》中已經(jīng)有了明確規(guī)定，但最高人民法院的相關(guān)司法解釋，還在制訂過程之由……　　《證券法》的修訂只是提出了改革的綱領(lǐng)，改革意圖的實(shí)現(xiàn)還需要經(jīng)過規(guī)章、司法解釋以及市場(chǎng)實(shí)踐。但對(duì)利潤(rùn)的追求將使得市場(chǎng)永遠(yuǎn)在創(chuàng)新，不斷突破現(xiàn)有的法律框架，逼迫立法作出進(jìn)一步的回應(yīng)。由此形成一個(gè)“立法-實(shí)踐-創(chuàng)新-立法修訂”的循環(huán)過程?！吨袊?guó)證券法學(xué)（第2版）》的此次修訂不過反映了這個(gè)循環(huán)中的一次往復(fù)而已。

書籍目錄

第1編 導(dǎo)論和概述第1章 企業(yè)融資和證券市場(chǎng)1.1 企業(yè)融資模式1.1.1 內(nèi)部融資和外部融資1.1.2 間接融資和直接融資1.2 本書討論范圍1.3 證券市場(chǎng)的運(yùn)行機(jī)制1.3.1 關(guān)于證券市場(chǎng)的基本金融理論1.3.2 證券市場(chǎng)有效的運(yùn)行機(jī)制第2章 證券法導(dǎo)論2.1 證券市場(chǎng)和證券法的關(guān)系2.2 中國(guó)《證券法》的立法歷程2.3 《證券法》與《公司法》的關(guān)系2.4 證券法的基本原則2.4.1 公開、公平和公正原則2.4.2 誠(chéng)實(shí)信用原則2.5 《證券法》的適用范圍第3章 中國(guó)證券監(jiān)管體系和證券市場(chǎng)3.1 中國(guó)集中統(tǒng)一證券監(jiān)管體系的形成3.1.1 中國(guó)證券市場(chǎng)的形成與早期證券監(jiān)管立法（1980—1992）3.1.2 中央證券監(jiān)管體制的初建與立法上的發(fā)展（1992—1996）3.1.3 《證券法》與專業(yè)證券監(jiān)管體制的確立（1997）3.2 中國(guó)證券自律監(jiān)管機(jī)制3.2.1 證券業(yè)協(xié)會(huì)3.2.2 證券交易所3.3 中國(guó)證券市場(chǎng)的特征3.3.1 股權(quán)集中3.3.2 誰(shuí)是大股東推薦閱讀書目第2編 股票發(fā)行市場(chǎng)第4章 證券公開發(fā)行的界定4.1 股票公開發(fā)行的界定4.2 界定股票公開發(fā)行的原則4.3 界定股票公開發(fā)行的相關(guān)因素4.3.1 發(fā)行4.3.2 特定對(duì)象4.3.3 人數(shù)小4.3.4 累計(jì)4.3.5 發(fā)行方式4.3.6 其他豁免可能4.4 針對(duì)特定對(duì)象的公開發(fā)行制度4.4.1 無(wú)限制累計(jì)4.4.2 建立雙層監(jiān)管模式第5章 為了發(fā)行上市的企業(yè)改制5.1 概述5.2 首次公開發(fā)行上市的條件5.2.1 中國(guó)實(shí)踐中公開發(fā)行的類型5.2.2 中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)首次公開發(fā)行并上市的實(shí)質(zhì)要求5.3 改制方式5.3.1 改制設(shè)立股份有限公司5.3.2 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司5.3.3 其他改制模式5.4 改制中的法律問題5.4.1 發(fā)起人資格5.4.2 資產(chǎn)剝離5.4.3 原有企業(yè)債務(wù)承擔(dān)5.4.4 國(guó)有股權(quán)的界定和折股5.5 股票發(fā)行的一般要求5.5.1 同股同權(quán)、同股同價(jià)5.5.2 禁止折價(jià)發(fā)行5.5.3 股東名冊(cè)5.5.4 股票的形式5.5.5 股票種類5.6 股票發(fā)行的法律關(guān)系第6章 股票首次公開發(fā)行并上市6.1 概述6.1.1 股票公開發(fā)行制度的功能和核心問題6.1.2 股票公開發(fā)行制度功能的實(shí)現(xiàn)機(jī)制6.2 股票首次公開發(fā)行并上市的基本程序6.2.1 股東大會(huì)決議6.2.2 保薦和申報(bào)6.2.3 證監(jiān)會(huì)受理申請(qǐng)、初審和預(yù)披露6.2.4 發(fā)審委審核6.2.5 會(huì)后事項(xiàng)和核準(zhǔn)6.2.6 期限和復(fù)議6.2.7 發(fā)行6.2.8 上市6.3 股票發(fā)行上市保薦制度6.3.1 保薦制度的本質(zhì)6.3.2 保薦機(jī)構(gòu)和保薦代表人的注冊(cè)登記管理6.3.3 盡職推薦6.3.4 持續(xù)督導(dǎo)6.3.5 法律責(zé)任及措施6.4 發(fā)行審核委員會(huì)制度6.4.1 法律依據(jù)及其功能6.4.2 發(fā)審委工作程序要求6.5 詢價(jià)制度6.5.1 詢價(jià)對(duì)象6.5.2 詢價(jià)的基本要求和程序6.5.3 詢價(jià)過程中的信息披露要求6.6 股票發(fā)行核準(zhǔn)中的法律問題第7章 上市公司證券發(fā)行7.1 概述7.2 公開發(fā)行證券7.2.1 上市公司公開發(fā)行證券的一般條件7.2.2 股票發(fā)行的特別條件7.2.3 可轉(zhuǎn)換公司債券7.3 非公開發(fā)行證券7.4 發(fā)行程序7.5 信息披露第8章 信息披露制度與律師證券法律業(yè)務(wù)8.1 信息披露制度的理論爭(zhēng)議8.2 信息披露制度8.2.1 信息披露的原則8.2.2 信息披露的制度8.3 發(fā)行時(shí)的信息披露制度8.3.1 信息披露要求8.3.2 監(jiān)管8.4 持續(xù)性信息披露制度8.4.1 定期報(bào)告8.4.2 臨時(shí)報(bào)告8.4.3 監(jiān)管8.5 消極信息披露義務(wù)8.6 律師在證券發(fā)行中的角色8.6.1 律師從事的證券法律業(yè)務(wù)范圍8.6.2 律師在證券發(fā)行中的作用8.6.3 律師勤勉盡責(zé)的標(biāo)準(zhǔn)第3編 股票交易市場(chǎng)第9章 證券交易市場(chǎng)9.1 股票轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定9.1.1 股票交易場(chǎng)所9.1.2 股票轉(zhuǎn)讓方式9.1.3 股票轉(zhuǎn)讓的限制9.1.4 限制買賣股票的主體9.2 證券交易市場(chǎng)概述9.2.1 證券交易市場(chǎng)的結(jié)構(gòu)9.2.2 證券交易市場(chǎng)的基本分類：場(chǎng)內(nèi)交易和場(chǎng)外交易9.3 非公開發(fā)行公司的股票轉(zhuǎn)讓9.3.1 以發(fā)行股票公司的類型來(lái)區(qū)分不同的證券交易市場(chǎng)9.3.2 非公開發(fā)行公司的股票轉(zhuǎn)讓9.4 非上市公眾公司的股票轉(zhuǎn)讓9.4.1 非上市公眾公司9.4.2 證券公司代辦業(yè)務(wù)股份轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)（三板市場(chǎng)）……第10章 證券交易所第11章 證券業(yè)務(wù)之一第12章 證券業(yè)務(wù)之二第13章 證券公司監(jiān)管第14章 證券登記和結(jié)算制度第4編 上市公司控制權(quán)及其控制第15章 上市公司收購(gòu)第16章 股東大會(huì)與控制權(quán)的實(shí)現(xiàn)第17章　控制權(quán)的控制與上市公司治理第5編 證券法律責(zé)任第18章 證券法律責(zé)任體系第19章 虛假陳述第20章 證券民事訴訟第21章 內(nèi)幕交易第22章 操縱市場(chǎng)第23章 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)

章節(jié)摘錄

　　1.1 企業(yè)融資模式　　金融即資金之融通。金融市場(chǎng)是為企業(yè)融資服務(wù)的。證券市場(chǎng)只是金融市場(chǎng)的一部分，更是企業(yè)融資的一種手段。因此，要了解證券市場(chǎng)，不能不對(duì)企業(yè)融資有一個(gè)整體認(rèn)識(shí)。　　1.1.1 內(nèi)部融資和外部融資　　在企業(yè)發(fā)展過程中，有時(shí)資金周轉(zhuǎn)不靈，需要臨時(shí)借貸資金；有時(shí)企業(yè)面臨發(fā)展機(jī)遇，需要投入資金擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模。企業(yè)融資的需求不一而足，相應(yīng)融資的手段也各異其趣。概要來(lái)說，企業(yè)融資的手段主要可以區(qū)分為內(nèi)部融資和外部融資。　　企業(yè)通過不分配或者暫緩分配利潤(rùn)，積累利潤(rùn)用于企業(yè)發(fā)展而獲得的資金，是內(nèi)部融資。內(nèi)部融資構(gòu)成了企業(yè)融資的主要方式。從企業(yè)外部獲得資金的方式，被稱為外部融資。為了獲得外部融資，企業(yè)必須付出代價(jià)，或者支付融資者利息，或者讓融資者能夠分享企業(yè)未來(lái)利潤(rùn)。因此，相比內(nèi)部融資，外部融資是企業(yè)不得已才采取的融資方式?！　?.1.2 間接融資和直接融資　　企業(yè)外部融資又可以按照是否通過中介機(jī)構(gòu)，而區(qū)分為間接融資和直接融資，需要注意的是，這里中介機(jī)構(gòu)的功能并非僅僅在介紹資金需求和供給雙方，更在于風(fēng)險(xiǎn)的分配和承擔(dān)?！　∑髽I(yè)外部融資中最大的問題在于信息分布不均衡導(dǎo)致融資風(fēng)險(xiǎn)巨大。雖然在外部融資中企業(yè)往往會(huì)許諾給予資金供給方一定的利益，但是，這種許諾的利益能否實(shí)現(xiàn)，在很大程度上依賴于企業(yè)融資之后的經(jīng)營(yíng)能否成功。但對(duì)于經(jīng)營(yíng)能否成功的判斷，只有企業(yè)自身才能掌握足夠的信息，資金供給方往往只有依賴企業(yè)提供的信息才能作出判斷。這就存在很大的道德風(fēng)險(xiǎn)——企業(yè)很可能在需求資金時(shí)過分夸大自己成功的可能，在獲得資金之后不去控制風(fēng)險(xiǎn)甚至擴(kuò)大風(fēng)險(xiǎn)。

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