中國民法學(xué)精萃

書籍目錄

第一部分  總則王利明  我國民法的基本性質(zhì)探討/3易繼明  民法之學(xué)：關(guān)于權(quán)利的學(xué)問/16章禮強(qiáng)  民俗與民法/24王  軼  民法價(jià)值判斷問題的實(shí)體性論證規(guī)則——以中國民法學(xué)的學(xué)術(shù)實(shí)踐為背景/32梁慧星  對(duì)憲法修正案的若干私法解讀/50章禮強(qiáng)  朱  凡 吳清旺  民法本位新思考/64申衛(wèi)星  對(duì)民事法律關(guān)系內(nèi)容構(gòu)成的反思/72朱曉枯  論近代民法的理性精神——以19世紀(jì)民法法典化為中心/89丁  南  從“自由意志”到“社會(huì)利益”——民法制度變遷的法哲學(xué)解讀/105麻昌華  覃有土  論我國民法典的體系結(jié)構(gòu)/134陳小君  我國民法典：序編還是總則/153李開國  評(píng)《民法草案》的體系結(jié)構(gòu)/168馮樂坤  民法設(shè)計(jì)思路之檢討——從法人角度觀察/186易繼明  民法典的不朽——兼論我國民法典制定面臨的時(shí)代挑戰(zhàn)/198郭明瑞  仲  相  我國未來民法典中應(yīng)當(dāng)設(shè)立優(yōu)先權(quán)制度/214米健    意思表示分析/228易  軍  法律行為制度的倫理基礎(chǔ)/242徐國棟  尋找丟失的人格——從羅馬、德國、拉丁法族國家、蘇聯(lián)、俄羅斯到中國/260張學(xué)軍  身份登記制度研究/277尹  田  自然人具體人格權(quán)的法律探討/296薛  軍  法人人格權(quán)的基本理論問題探析/308任爾昕  我國法人制度之批判——從法人人格與有限責(zé)任制度的關(guān)系角度考察/319楊立新朱呈義  動(dòng)物法律人格之否定——兼論動(dòng)物之法律“物格”/333馬俊駒  法人制度的基本理論和立法問題之探討(上)/358馬俊駒  法人制度的基本理論和立法問題之探討(中)/375馬俊駒  法人制度的基本理論和立法問題之探討(下)/396第二部分  物權(quán)法崔建遠(yuǎn)  從解釋論看物權(quán)行為與中國民法/423葛云松  物權(quán)行為理論研究/444常鵬翱  物權(quán)法之形式主義傳統(tǒng)的歷史解讀/499孟勤國  公有制與中國物權(quán)立法/518劉家安  交付的法律性質(zhì)——兼論原因理論的發(fā)展/532張慶麟  論貨幣的物權(quán)特征/547崔建遠(yuǎn)  抵押權(quán)探微/556梅夏英  方春暉  對(duì)留置權(quán)概念的立法比較及對(duì)其實(shí)質(zhì)的思考/564羅曉靜  論物權(quán)法和債權(quán)法的關(guān)系及對(duì)我國物權(quán)立法的啟示/575第三部分  債權(quán)法許多奇  債法現(xiàn)代化的法理基礎(chǔ)與債權(quán)地位的法律證成/589韓世遠(yuǎn)  債權(quán)人撤銷權(quán)研究/602徐滌宇  合同概念的歷史變遷及其解釋/621葉金強(qiáng)  合同解釋：私法自治、信賴保護(hù)與衡平考量/641崔建遠(yuǎn)  無產(chǎn)權(quán)證房屋買賣合同的法律后果/671陳治東  吳佳華  論《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》在中國的適用——兼評(píng)我國《民法通則》第142條/683易  軍  違約責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)/699廖  軍  論抵銷的形式及其效力/709第四部分  知識(shí)產(chǎn)權(quán)法周俊強(qiáng)  知識(shí)、知識(shí)產(chǎn)品、知識(shí)產(chǎn)權(quán)——知識(shí)產(chǎn)權(quán)法基本概念的法理解讀/727董炳和  無體物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)與民法典——關(guān)于民法典中知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題的“另類”思考/738楊  巧  民法理論在知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的運(yùn)用/748李永明  呂益林  論知識(shí)產(chǎn)權(quán)之公權(quán)性質(zhì)——對(duì)“知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬于私權(quán)”的補(bǔ)充/755李  琛  質(zhì)疑知識(shí)產(chǎn)權(quán)之“人格財(cái)產(chǎn)一體性”/765鄭成思  私權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)與物權(quán)的權(quán)利限制/780吳漢東  國際化、現(xiàn)代化與法典化：中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的發(fā)展道路/795李明德  美國對(duì)于思想觀念提供權(quán)的保護(hù)/805吳漢東  形象的商品化與商品化的形象權(quán)/839第五部分  侵權(quán)行為法程  嘯  侵權(quán)行為法中的過錯(cuò)與違法性問題之梳理/859丁以升  侵權(quán)行為法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析/90l王  成  侵權(quán)損害賠償計(jì)算的經(jīng)濟(jì)分析——以人身及精神損害賠償為背景/912羅  麗  環(huán)境侵權(quán)民事責(zé)任功能初探/924第六部分  親屬法劉引玲  論違法婚姻的效力認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)/941余延滿  論婚姻的成立/9512004年度全國主要報(bào)刊民法學(xué)論文索引/968

章節(jié)摘錄

書摘關(guān)于共同抵押    由于我國現(xiàn)行法把國有土地使用權(quán)和地上房屋作為兩個(gè)物，同時(shí)規(guī)定以地上房屋設(shè)定抵押權(quán)的，國有土地使用權(quán)同時(shí)抵押；以國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的，地上房屋同時(shí)抵押(《擔(dān)保法》第36條)，因此，這既承認(rèn)了法定抵押權(quán)，又規(guī)定了共同抵押。    所以說承認(rèn)了法定抵押，是因?yàn)榘凑铡稉?dān)保法》第36條和第41條、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》(以下簡(jiǎn)稱為《城市房地產(chǎn)管理法》)第47條等規(guī)定及其解釋，如果當(dāng)事人約定以土地使用權(quán)抵押，地上房屋隨之抵押，但只有土地使用權(quán)抵押辦理了抵押登記，或者土地使用權(quán)抵押和地上房屋抵押都辦理了抵押登記，抵押權(quán)才成立。土地使用權(quán)抵押未辦理抵押登記，抵押權(quán)不產(chǎn)生，不但房屋抵押權(quán)不產(chǎn)生，而且土地使用權(quán)抵押權(quán)也不產(chǎn)生。同理，當(dāng)事人約定以地上房屋設(shè)定抵押權(quán)，土地使用權(quán)隨之抵押，也是只有地上房屋抵押權(quán)辦理了抵押登記，或者地上房屋抵押和土地使用權(quán)抵押都辦理了抵押登記，抵押權(quán)才產(chǎn)生。    所以說確立了共同抵押，又稱總括抵押，是因?yàn)榈盅簷?quán)存在于國有土地使用權(quán)與地上房屋上，在抵押人與抵押權(quán)人之間的關(guān)系上，同時(shí)存在著國有土地使用權(quán)抵押權(quán)與地上房屋抵押權(quán)；在抵押權(quán)人與第三人之間的關(guān)系上，存在著一個(gè)不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)。    土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)必須同屬于一個(gè)主體，在法律模式上至少可以有兩種。第一種模式，在終局的狀態(tài)上、在靜態(tài)~--權(quán)屬于一個(gè)主體，如土地使用權(quán)抵押給甲，地上房屋抵押給乙，但在抵押權(quán)行使，變賣或拍賣土地使用權(quán)、地上房屋時(shí)，必須要由一個(gè)人取得土地使用權(quán)和地上房屋所有權(quán)。第二種模式，在交易上土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)一并“處分”，例如，這二權(quán)一并抵押給甲，一并賣給一個(gè)人乙。我國現(xiàn)行法采取了第二種模式(《擔(dān)保法》第36條，《城市房地產(chǎn)管理法》第47條等)，《物權(quán)法征求意見稿》予以承繼(第254條)。    在第一種模式中，具體包括以下規(guī)則：    1.在當(dāng)事人約定以土地使用權(quán)和地上房屋同時(shí)抵押，但僅就其中一項(xiàng)辦理了抵押登記的情況下，抵押合同和抵押權(quán)都生效。其根據(jù)表現(xiàn)在兩個(gè)方面，第一方面是共同抵押原理，即，這種情況下的抵押權(quán)是兩個(gè)抵押權(quán)，一個(gè)存在于土地使用權(quán)上，另一個(gè)存在于地上房屋上。其中一個(gè)抵押權(quán)已經(jīng)辦理了抵押登記，抵押權(quán)就肯定產(chǎn)生，不得認(rèn)定為無效。第二方面的根據(jù)是法定抵押權(quán)原理，即按照《擔(dān)保法》第36條和第41條、《城市房地產(chǎn)管理法》第47條的規(guī)定，即法定抵押(連動(dòng)抵押)的規(guī)定，未登記的部分隨之抵押，或者說自動(dòng)抵押，未登記的抵押權(quán)也產(chǎn)生。所以，不宜認(rèn)定抵押合同和抵押權(quán)不生效力。    2.在當(dāng)事人約定只就房屋或只就土地使用權(quán)設(shè)定抵押并辦理了相應(yīng)的抵押登記的情況下，抵押權(quán)產(chǎn)生，具有法律效力。一個(gè)物上設(shè)定一個(gè)抵押權(quán)，并辦理了抵押登記，該抵押權(quán)當(dāng)然產(chǎn)生，不應(yīng)無效。道理同上，不再贅述。    3.有人認(rèn)為，在第一種模式中，“抵押合同和抵押權(quán)均生效，但未登記部分不能對(duì)抗第三人”。筆者認(rèn)為，在適用法律上，不宜采取這種觀點(diǎn)。第一，它不符合我國現(xiàn)行法的規(guī)定，除了《擔(dān)保法》第43條規(guī)定的動(dòng)產(chǎn)抵押是以抵押登記為對(duì)抗要件外，其他抵押權(quán)場(chǎng)合，抵押登記全部是抵押合同和抵押權(quán)的成立要件(生效要件)，不辦理抵押登記，抵押權(quán)不產(chǎn)生。所以，不論是土地使用權(quán)抵押還是房屋抵押，只要未辦理抵押登記，就無抵押權(quán)，更談不上對(duì)抗第三人的問題。第二，在土地使用權(quán)上設(shè)定抵押權(quán)，并辦理了抵押登記的情況下，之所以承認(rèn)房屋抵押權(quán)也產(chǎn)生，乃是基于法定抵押權(quán)的原理。所謂法定抵押權(quán)不需要公示，是在把公示僅限于登記的形式就表面現(xiàn)象而言的，其實(shí)，法定抵押權(quán)也有公示，即，在法定抵押的情況下，由于法律已經(jīng)規(guī)定土地使用權(quán)抵押，地上房屋隨之抵押，地上房屋抵押，土地使用權(quán)隨之抵押，這就是公示，只不過較弱罷了。換言之，只要地上房屋上設(shè)定有抵押權(quán)，人們就應(yīng)當(dāng)知悉土地使用權(quán)上也當(dāng)然存在著抵押權(quán)。既然如此，所謂對(duì)抗要件說，不太可取。    4.有法官認(rèn)為，“基于原因行為與物權(quán)變動(dòng)相區(qū)分的原則，抵押合同的效力不受登記的影響。但由于不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)采取登記生效主義，因此，已登記部分抵押權(quán)成立，未登記部分抵押權(quán)未成立?！边@在立法論上可資贊同，《物權(quán)法草案征求意見稿》也是如此設(shè)計(jì)的(第262條)。但在解釋論上，應(yīng)當(dāng)慎重。其原因在于，我國現(xiàn)行法是把登記作為抵押合同的生效要件規(guī)定的(《擔(dān)保法》第41條)，盡管在理論上它不合理。       必須指出，從效益上和理論上講，第一種模式優(yōu)越。正值《物權(quán)法》制定之際，筆者認(rèn)為最好采納這個(gè)模式。P.560-562

編輯推薦

法律是時(shí)代精神精華的確認(rèn)，法治是時(shí)代精神精華的貫徹，法學(xué)是時(shí)代精神精華的寫照。只有法學(xué)精典著作才是值得供人解讀的真正的法學(xué)文本。    本書精選2004年度全國報(bào)刊上公開發(fā)表的有代表性、有影響的的優(yōu)秀民法學(xué)論文編輯而成。它們代表了2004年度我國民法學(xué)的發(fā)展水平。全書內(nèi)容涵蓋涵蓋總則、物權(quán)法、債權(quán)法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、侵權(quán)行為法和親屬法等六個(gè)部分。最前沿的學(xué)科發(fā)展動(dòng)態(tài)，最權(quán)威的法條理論解釋，精彩不容錯(cuò)過！

圖書封面

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    中國民法學(xué)精萃 PDF格式下載

---