物權(quán)變動的模式原理與制度選擇

前言

　　為擁有自己的文庫，打造學(xué)術(shù)品牌，在科學(xué)出版社的鼎力支持下，煙臺大學(xué)法律人推出了《三元法學(xué)文叢》。這是一件值得慶賀的事情?！　∥膮埠我缘妹可w因煙大校園中心有一湖，名日“三元湖”?！叭闭吆x有三：一者古有連中三元之說；二者，煙大為地方出資，北大、清華援建而成；三者湖面一分為三。三元湖中，三個圓形湖面，心心相連；湖心有島，湖上橫跨小橋，四周翠柳環(huán)繞。春來鳥語花香，閑觀魚翔淺底；冬去冰雪沉臥，平增學(xué)子嬉戲。聆聽著湖畔鐘樓里催人振奮的鐘聲，徜徉于石道上感受著撲面而來的楊柳風(fēng)，感受到的是遠(yuǎn)離塵囂的寂靜，讀懂的絕對不止湖邊圖書館內(nèi)的老書?！　〔恢挥X中，始建于1984年的煙大法學(xué)專業(yè)，已走過了23個年頭。期間，三元湖見證了煙大法學(xué)的風(fēng)雨歷程，分享著煙大法律人的喜悅和失意；見證著辦學(xué)規(guī)模由起初的不足百人而至今天的上千人，送走了一批批朝氣蓬勃的學(xué)子；見證著法律系辦公室由寥寥數(shù)間發(fā)展到擁有獨立庭院的法學(xué)樓，期待著法學(xué)院的日新月異。變幻的是時空，但不變的是煙大法律人對法學(xué)的忠誠和毅力。三元湖可以作證！　　三元湖懂得感恩，三元湖水或涌于地下，或來自天上，涓涓溪流滋養(yǎng)著她、滂沱大雨澆灌著她，三元湖用她的一泓清水感謝著天地。三元湖也用她自己建起一座友誼的豐碑，記載下了北大、清華、煙臺市及各方力量在創(chuàng)辦煙大、建設(shè)煙大的豐功偉績。三元湖畔的法律人廣交四?？〗堋①t達(dá)，他們的進(jìn)步凝聚著朋友的心血。他們的勞動成果又怎能不刻上三元湖的名字，藉此公告世人、報恩于世人？　　三元湖是俊秀的，但她懂得領(lǐng)略東門外一望無際的黃海；三元湖是安靜的，但她能夠聽到大海的奔騰不息?？⌒愕?、安靜的三元湖在告誡煙大法律人不要在湖光山色中沉醉，不應(yīng)在春風(fēng)細(xì)雨中沾沾自喜?！度▽W(xué)文叢》是我們身后的路標(biāo)，它告訴我們前方還有遠(yuǎn)遠(yuǎn)的路。

內(nèi)容概要

本書以物權(quán)及其變動模式的應(yīng)然發(fā)展脈絡(luò)為參照系，對德國法系形式主義物權(quán)變動模式的成因進(jìn)行了多維剖析，首次系統(tǒng)地提出了“從絕對物權(quán)到相對物權(quán)的變遷”、“應(yīng)然意義上的物權(quán)行為”、“以多元公示方式為基礎(chǔ)的善意取得”等物權(quán)變動領(lǐng)域的創(chuàng)新性命題，對困擾學(xué)界多年的物權(quán)變動理論進(jìn)行了創(chuàng)新性的分析，推進(jìn)和深化了物權(quán)變動模式及其相關(guān)理論的研究，為我國未來民法典上的物權(quán)變動模式選擇提出了立法建議。    本書適合從事民法理論教學(xué)研究者、研究生以及司法實務(wù)工作者參考。

作者簡介

劉經(jīng)靖  男，1976年生，山東省招遠(yuǎn)市人。中國人民大學(xué)民商法學(xué)博士，煙臺大學(xué)法學(xué)院教師。主要研究領(lǐng)域：物權(quán)法、合同法、知識產(chǎn)權(quán)法。多次主持和參與司法部、省社會科學(xué)、省軟科學(xué)、省教育廳等科研項目。在《法學(xué)雜志》等專業(yè)核心期刊獨立發(fā)表學(xué)術(shù)論文12篇，主編和參編教材3部。代表作：《從古典物權(quán)到現(xiàn)代物權(quán)——物權(quán)觀念變遷的歷史考察與比較分析》、《物權(quán)的含義及其實現(xiàn)的路徑選擇》。

書籍目錄

叢書序?qū)д摰?章  物權(quán)變動模式的一般理論  1.1  物權(quán)變動若干基本范疇界定    1.1.1  物權(quán)的含義    1.1.2  物權(quán)變動的含義及其類型分析    1.1.3  物權(quán)變動模式的含義及其制度結(jié)構(gòu)  1.2  物權(quán)變動模式的理論框架和相關(guān)制度體系    1.2.1  現(xiàn)有理論對物權(quán)變動模式制度體系的認(rèn)識    1.2.2  物權(quán)變動模式的理論體系    1.2.3  物權(quán)變動模式的邊緣性制度安排  1.3  物權(quán)變動模式的制度價值與制度績效    1.3.1  物權(quán)變動模式的制度價值及其實現(xiàn)可能    1.3.2  物權(quán)變動模式的制度績效    1.3.3  利益衡量論的糾偏功能——悖論模式的作用、價值與命運第2章  我國物權(quán)變動理論的研究狀況及其評價——中國物權(quán)變動模式研究20年歷程的路徑、反思與創(chuàng)新  2.1  我國物權(quán)變動模式理論的研究概況    2.1.1  我國物權(quán)變動模式理論研究的體制性起點    2.1.2  物權(quán)變動模式研究若干歷史階段及其主要成果和特征    2.1.3  當(dāng)下的物權(quán)變動模式理論和立法概況  2.2  我國物權(quán)變動模式理論研究中存在的問題    2.2.1  缺乏對物權(quán)變動模式的制度價值和制度績效問題的科學(xué)認(rèn)識    2.2.2  缺乏科學(xué)的研究方法    2.2.3  視野過于狹窄，忽視了對現(xiàn)實的應(yīng)有關(guān)注第3章  物權(quán)變動模式理論的抽象透視——邏輯和歷史視野下的雙重解讀  3.1  從物權(quán)到物權(quán)變動——物權(quán)變動模式與物權(quán)之關(guān)聯(lián)性的邏輯考察與結(jié)構(gòu)分析    3.1.1  從物之利用到物權(quán)——物權(quán)的產(chǎn)生及其基本價值理念分析    3.1.2  物權(quán)的構(gòu)成要素分析    3.1.3  物權(quán)變動的基本內(nèi)涵  3.2  物權(quán)變動模式的結(jié)構(gòu)特征和基本結(jié)構(gòu)體系    3.2.1  物權(quán)變動模式的結(jié)構(gòu)特征    3.2.2  物權(quán)變動模式的基本結(jié)構(gòu)與解釋路徑  3.3  物權(quán)變動模式的結(jié)構(gòu)化分析——以簡約型和復(fù)雜型兩種模式為中心的考察    3.3.1  物權(quán)觀念的兩個模型預(yù)設(shè)    3.3.2  物權(quán)觀念預(yù)設(shè)在物權(quán)變動意義上的制度展開  3.4  物權(quán)變動模式理論的歷史展開——物權(quán)觀念與物權(quán)變動理論歷史變遷路徑的應(yīng)然進(jìn)路與抽象歷史分析    3.4.1  關(guān)于物權(quán)觀念與物權(quán)變動理論歷史變遷的說明    3.4.2  抽象歷史分析方法之說明    3.4.3  從古典簡約物權(quán)到現(xiàn)代復(fù)雜物權(quán)的抽象歷史變遷第4章  物權(quán)變動理論的歷史透視：各國模式的不同意識流向比較——以法國法、德國法和普通法為中心  4.1  古典物權(quán)的歷史考察與比較分析    4.1.1  古典靜態(tài)物權(quán)真實樣態(tài)的歷史考察與比較分析    4.1.2  古典動態(tài)物權(quán)的歷史考察與比較分析    4.1.3  古典物權(quán)變動模式的特征總結(jié)  4.2  古典法以來“占有委托”下的物權(quán)變動規(guī)則及其演進(jìn)脈絡(luò)    4.2.1  說明：基于合同的物權(quán)變動和基于占有委托的物權(quán)變動的區(qū)分及其在物權(quán)變動理論考察中的意義    4.2.2  制度觀測的理論起點——占有委托制度的產(chǎn)生    4.2.3  古典占有委托制度下“善意”的萌動——兼評善意取得起源論    4.2.4  羅馬法以后的“占有委托”——善意取得的制度形成  4.3  古典法以來“基于合同”的物權(quán)變動規(guī)則及其演進(jìn)脈絡(luò)    4.3.1  羅馬時代基于合同的物權(quán)變動規(guī)則演進(jìn)的過程化描述：儀式—現(xiàn)實交付—擬制交付    4.3.2  觀念型交付下的物權(quán)基本理論解釋    4.3.3  羅馬—日耳曼—法國法的制度演進(jìn)路徑    4.3.4  日耳曼—羅馬—德國法的制度演進(jìn)路徑    4.3.5  普通法的制度演進(jìn)路徑    4.3.6  小結(jié)  4.4  善意取得制度視野下各法系物權(quán)變動制度演進(jìn)之差別第5章  形式主義物權(quán)變動模式的成因與缺陷  5.1  從形式到形式主義：物權(quán)變動形式主義模式的結(jié)構(gòu)成因、制度表現(xiàn)與思想根源    5.1.1  物權(quán)變動的邏輯結(jié)構(gòu)與形式主義的關(guān)聯(lián)    5.1.2  復(fù)雜型物權(quán)變動模式的功能解讀視角——形式主義與意思主義的生成    5.1.3  形式主義的制度表現(xiàn)——物權(quán)形式主義與債權(quán)形式主義    5.1.4  形式主義（formalist）模式的哲學(xué)根源和社會根源  5.2  形式主義模式缺陷的具體分析    5.2.1  關(guān)于物權(quán)變動的邏輯起點：物權(quán)與債權(quán)的含義    5.2.2  形式主義模式下的結(jié)構(gòu)失衡問題    5.2.3  形式主義模式的修正及其存在的問題    5.2.4  形式主義模式下善意取得制度的處境：局限與尷尬    5.2.5  無因性理論的悖論及其成因之邏輯分析    5.2.6  德國形式主義無因性理論的法哲學(xué)和法社會學(xué)分析    5.2.7  形式主義模式的成本與績效分析    5.2.8  形式主義模式的“交易安全”性能評價    5.2.9  復(fù)雜型物權(quán)變動模式下公示規(guī)則的經(jīng)濟(jì)分析    5.2.10  形式主義規(guī)則的現(xiàn)實基礎(chǔ)反思第6章  我國物權(quán)法上的物權(quán)變動模式創(chuàng)新  6.1  我國物權(quán)法上的物權(quán)變動模式選擇    6.1.1  我國物權(quán)變動模式理論的演進(jìn)歷程    6.1.2  我國目前理論界對物權(quán)變動模式選擇的基本態(tài)度及其局限    6.1.3  我國未來物權(quán)法和民法典的物權(quán)變動模式選擇：從形式主義到對抗主義    6.1.4  我國公示對抗主義物權(quán)變動模式選擇的障礙及其克服  6.2  我國物權(quán)法上的物權(quán)變動模式設(shè)計    6.2.1  我國物權(quán)法上公示對抗主義的模式原理    6.2.2  我國對抗主義物權(quán)變動模式下的公示制度體系設(shè)計  6.3  路徑依賴與制度變遷：物權(quán)法的傳統(tǒng)與超越——代結(jié)語參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第1章 物權(quán)變動模式的一般理論　　在民法理論視野中，“物權(quán)變動”理論作為一個被反復(fù)甚至重復(fù)研究的問題，一定程度上已經(jīng)出現(xiàn)了“疲倦”現(xiàn)象，以至于不少學(xué)者面對這一問題時，不禁發(fā)出這樣的感嘆：該說的都已經(jīng)說了，不該說的也已經(jīng)說了。在這樣的情況下，仍然將其列入研究視野，似乎并非一種明智之舉?！　『翢o疑問，翻閱已有的研究成果，重復(fù)性資料似乎構(gòu)成了已有知識體系的主要部分。但另外一個奇怪的現(xiàn)象是，相關(guān)理論的高度重復(fù)敘說，似乎并沒有為理論的推進(jìn)提供有效的認(rèn)識，相反，在《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱《物權(quán)法》）頒布從而理論的探討獲得一個短暫的停歇時，反觀在這一問題研究上所走過的歷程卻可以發(fā)現(xiàn)一些難以置信的現(xiàn)象：即使在一些最基本的問題上，我們?nèi)匀淮嬖谥卮蟮恼J(rèn)知缺陷和漏洞。例如，在現(xiàn)有的物權(quán)變動理論和立法引導(dǎo)下，不動產(chǎn)物權(quán)和動產(chǎn)物權(quán)的變動規(guī)則日益分裂。對于前者，強制登記制度的約束使其變動規(guī)則剛性有余，而于后者，“善意取得”規(guī)則適用的日漸普遍則使動產(chǎn)（甚至包括那些適用登記規(guī)則的動產(chǎn)）物權(quán)變動規(guī)則愈顯靈活。進(jìn)一步的考察還可以發(fā)現(xiàn)，這種制度分裂現(xiàn)象甚至在不動產(chǎn)領(lǐng)域內(nèi)部也不同程度地存在，例如，不動產(chǎn)物權(quán)變動原則上適用形式主義，而在用益物權(quán)體系中，部分物權(quán)變動規(guī)則也表現(xiàn)為對抗主義（這種現(xiàn)象在更早一些的《中華人民共和國擔(dān)保法解釋》中也有表現(xiàn)），那么，作為具有普適性的物權(quán)變動規(guī)則在具體實踐中的這種交錯現(xiàn)象如何解釋？　　又如，作為對抗主義物權(quán)變動模式的制度表述（所謂對抗主義其比較完全的展開性表述通常為“非經(jīng)交付或登記不能對抗善意第三人……”），“善意”規(guī)則意味著一種物權(quán)變動規(guī)則，但在形式主義模式下，善意取得不僅通常局限于動產(chǎn)，而且在制度體系設(shè)計上屬于“動產(chǎn)物權(quán)的特殊取得方式”，而在作為形式主義典型反映的物權(quán)公示公信原則的表述中，也存在“善意”的閃爍其詞的表述，這表明，對于善意取得與物權(quán)變動模式之問的關(guān)系，至少目前還缺乏深度的統(tǒng)一認(rèn)識?！　≡偃纾餀?quán)變動模式目前更多地表現(xiàn)為一個獨立的研究對象，而實際上，從邏輯源頭上看，當(dāng)下形式主義模式在最根本意義上取決于我們對物權(quán)絕對觀的理解，那么，物權(quán)變動模式和物權(quán)之間究竟是何種關(guān)系？有關(guān)物權(quán)本身的研究是否已經(jīng)充分？當(dāng)下的物權(quán)絕對性理論是否是一個亙古不變的話題？指向物權(quán)觀念的歷史考察和比較研究對于物權(quán)變動模式理論具有何種意義？

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