司法方法與法學(xué)流派

內(nèi)容概要

任何一個(gè)時(shí)代都有自己的司法哲學(xué)，司法哲學(xué)系統(tǒng)地表述于法學(xué)流派理論之中，又同樣深刻地影響著司法判決的形成。審慎的法官司法絕非法規(guī)條文的機(jī)械適用，而是特定司法哲學(xué)觀的貫徹與展開。只有聯(lián)結(jié)“形而下”的司法技術(shù)與“形而上”的司法哲學(xué)，方可達(dá)致一種整體性的司法方法論。
秦策編著的《司法方法與法學(xué)流派》正是對(duì)這種整體性司法方法論的創(chuàng)新性探索。導(dǎo)論確立了司法方法論的分析框架。上編討論了七種主要法學(xué)流派(法律形式主義、現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)、法律過程理論、自然法學(xué)、分析法學(xué)、實(shí)用主義法學(xué)和批判法學(xué))的司法哲學(xué)理論及其對(duì)司法方法運(yùn)用的影響，下編探討了八種具體的司法方法(語義分析、邏輯推理、歷史分析、政策分析、價(jià)值衡量、利益衡量、原則裁判和后果評(píng)估)
及其背后的法學(xué)流派理論底蘊(yùn)。每一種司法方法都代表了某種獨(dú)特甚至偏頗的司法哲學(xué)思維，而在多元司法哲學(xué)觀的碰撞與融合之中我們可以發(fā)現(xiàn)符合時(shí)代特色的司法風(fēng)格。
《司法方法與法學(xué)流派》以司法方法為線索對(duì)法學(xué)流派理論進(jìn)行條分縷析，又在法學(xué)流派理論的框架之中對(duì)司法方法進(jìn)行提綱挈領(lǐng)。其新穎獨(dú)到的視角與深入細(xì)致的闡述，對(duì)于我們理解司法過程的性質(zhì)以及司法方法的運(yùn)用富有啟迪意義，對(duì)于當(dāng)下中國司法理論研究與司法改革實(shí)踐，具有較高的參考價(jià)值。

作者簡介

秦策，法學(xué)博士，南京師范大學(xué)法法學(xué)院副教授，碩士生導(dǎo)師。曾赴美國威廉瑪麗學(xué)院馬歇爾一威斯法學(xué)院和加拿大“刑法改革和刑事政策國際中心”訪學(xué)。主要研究方向?yàn)樗痉ɡ碚?、刑事訴訟法學(xué)和證據(jù)法學(xué)。先后在《法學(xué)研究》、《法學(xué)家》、《法學(xué)》等學(xué)術(shù)刊物公開發(fā)表學(xué)術(shù)論文40余篇；主持省部級(jí)科研項(xiàng)目2項(xiàng)，參與國家社科基金重大攻關(guān)項(xiàng)目及省部級(jí)項(xiàng)目4項(xiàng)。張鐳，法學(xué)博士，南京師范大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士生導(dǎo)師。中國法律史學(xué)會(huì)西方法律思想史研究會(huì)理事、江辦省法學(xué)理學(xué)憲法學(xué)研究會(huì)理事。主要研究方向法哲學(xué)、法律方法以及糾紛解決機(jī)制。先后在《中國法學(xué)》（英文版）、《法制與社會(huì)發(fā)展》等學(xué)術(shù)刊物公開發(fā)表學(xué)術(shù)論文20余篇；主持省部科研項(xiàng)目3項(xiàng)，參與國家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目及省部級(jí)項(xiàng)目4項(xiàng)。

書籍目錄

序
前言  聯(lián)結(jié)司法的“形而下”與“形而上”
導(dǎo)論  司法方法論的分析框架
    一  司法方法與法律職業(yè)自治
    二  司法方法的基本含義與定位
    三  司法的“術(shù)”與“道”：從“洞穴探險(xiǎn)案”談起
    四  “裁判工具庫”：司法方法體系分析
    五  “馭術(shù)之道”：司法方法論哲學(xué)的基本框架
上編  司法方法論的流派觀點(diǎn)
  第一章  法律形式主義的司法方法論
    一  法律形式主義的理論性質(zhì)
    二  “法律是一門科學(xué)”
    三  “案例分析法”與法律的發(fā)現(xiàn)
    四  經(jīng)典形式主義司法方法論哲學(xué)之要點(diǎn)
  第二章  現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)的司法方法論
    一  邏輯與規(guī)則的局限
    二  司法過程的決定因素
    三  司法工具主義與法官的能動(dòng)性
    四  司法方法的具體選用
  第三章  法律過程理論的司法方法論
    一  走出“法律神話”之后的困境
    二  社會(huì)政策的“推理闡釋”
    三  “制度解決”與司法職能的定位
    四  司法過程的程序控制
  第四章  自然法學(xué)的司法方法論
    一  自然法學(xué)的基本法律觀
    二  自然法學(xué)的新發(fā)展
    三  新自然法學(xué)的方法論價(jià)值
  第五章  分析法學(xué)的司法方法論
    一  分析實(shí)證主義方法與分析法學(xué)：傳統(tǒng)理論概述
    二  純粹法學(xué)的司法理論
    三  新分析法學(xué)的司法方法視角
  第六章  實(shí)用主義法學(xué)的司法方法論
    一  實(shí)證主義法理學(xué)的新取向
    二  司法方法論的核心問題
    三  司法過程的認(rèn)識(shí)論
  第七章  批判法學(xué)的司法方法論
    一  法治何以可能
    二  傳統(tǒng)司法方法的內(nèi)在矛盾
    三  司法過程的社會(huì)歷史語境
    四  法律適用的批判視角
下編  法學(xué)流派視野中的司法方法
  第八章  語義分析方法
    一  語義分析的不確定性與可確定性
    二  語義分析的嚴(yán)格模式與彈性模式
    三  語義分析的方法論體系與基本工具
  第九章  邏輯推理方法
    一  邏輯推理方法在司法中的應(yīng)有地位
    二  從一般到特殊：演繹推理的司法適用
    三  從特殊到一般：歸納推理的司法適用
    四  從特殊到特殊：類比推理的司法適用
  第十章  歷史分析方法
    一  “一頁歷史抵得上一卷邏輯”
    二  立法意圖的定位分析一
    三  立法意圖的探尋與證明
  第十一章  政策分析方法
    一  西方政策型司法的源與流
    二  政策型司法的三種形式
    三  政策分析方法的運(yùn)用
  第十二章  價(jià)值衡量方法
    一  司法價(jià)值衡量的必然性與必要性
    二  司法價(jià)值衡量的客觀性與合理性
    三  法官的“良心司法”
  第十三章  利益衡量方法
    一  發(fā)現(xiàn)司法過程中的“利益”
    二  利益衡量方法的基本特征與主要環(huán)節(jié)
    三  利益衡量方法的內(nèi)在風(fēng)險(xiǎn)與穩(wěn)定因素
  第十四章  原則裁判方法
    一  法律要素理論的新發(fā)展
    二  原則的司法功能及其限定
    三  原則裁判的方法論約束
  第十五章  后果評(píng)估方法
    一  司法過程的“因果次序”
    二  后果主義司法的不同視角
    三  社會(huì)效果與實(shí)證標(biāo)準(zhǔn)
主要參考文獻(xiàn)
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：第一章 法律形式主義的司法方法論流派簡述法律形式主義（legalformalism）也被稱為形式主義法學(xué)。在理論上，人們常常將它與分析實(shí)證主義、概念主義等同起來。但實(shí)際上，這些概念之間是存在區(qū)別的。分析實(shí)證主義是關(guān)于法律本體的理論，而法律形式主義是一種關(guān)于審判的理論，它關(guān)注的是法官實(shí)際上如何裁決案件，以及他們應(yīng)當(dāng)如何來裁決案件。這就不難理解一個(gè)法律形式主義者既可以來自分析法學(xué)的陣營，也可以來自自然法學(xué)陣營。而概念主義所強(qiáng)調(diào)的是在特定法律體系中少數(shù)幾個(gè)基本原則和概念的核心作用，而不論從中所展開的推理究竟是形式的，還是非形式的。法律形式主義強(qiáng)調(diào)司法決定形成過程中推理方式的理性化與確定性，至于是從具體規(guī)則還是從抽象原則進(jìn)行推導(dǎo)則在所不問。因此我們也可以理解霍姆斯法官是一名堅(jiān)定的反形式主義者，卻表現(xiàn)出概念主義的傾向。在其本質(zhì)性上，法律形式主義主張法官在司法過程中嚴(yán)格區(qū)分法律與政治、倫理，排除主觀價(jià)值（或?qū)嵸|(zhì)價(jià)值）的判斷，把法律當(dāng)成自治的和完善的規(guī)范體系，依靠嚴(yán)密的邏輯推理達(dá)致個(gè)案的具體判決。法律形式主義不僅是一種理論學(xué)說，作為一種司法方法論哲學(xué)，它明顯影響了法官的立場。在美國司法史上，法律形式主義甚至代表了一個(gè)時(shí)代，這個(gè)時(shí)代以1886年圣克拉拉縣訴南太平洋鐵路公司案的判決為起點(diǎn)，以1937年美國聯(lián)邦最高法院改組之爭為終結(jié)，歷時(shí)半個(gè)多世紀(jì)。其中，以1905年的洛克納訴紐約州一案最負(fù)盛名，因此，這一時(shí)期也被稱為“洛克納時(shí)代”（1886-1937），這一時(shí)期的法律形式主義則被稱為“洛克納主義”（Lochnerism）。這一時(shí)期在美國，無論是聯(lián)邦層次，還是州層次，法官們都對(duì)改變既有法律持消極態(tài)度。法官不得制法，只能遵從先例及已存在的公開的法律。把法律在邏輯上的完整性和穩(wěn)定性奉為法學(xué)最高價(jià)值的思想成為時(shí)代精神，統(tǒng)治著這個(gè)時(shí)代的實(shí)務(wù)家。由于法律形式主義所代表的司法認(rèn)識(shí)論及政治哲學(xué)，乃是因應(yīng)美國社會(huì)走向工業(yè)化、現(xiàn)代化的需求而產(chǎn)生，并且成為后世各種法學(xué)流派思想批判的對(duì)象和生長的基點(diǎn)，因而也被稱為“傳統(tǒng)法律思想”。

編輯推薦

《司法方法與法學(xué)流派》以司法方法為線索對(duì)法學(xué)流派理論進(jìn)行條分縷析，又在法學(xué)流派理論的框架之中對(duì)司法方法進(jìn)行提綱挈領(lǐng)。其新穎獨(dú)到的視角與深入細(xì)致的闡述，對(duì)于我們理解司法過程的性質(zhì)以及司法方法的運(yùn)用富有啟迪意義，對(duì)于當(dāng)下中國司法理論研究與司法改革實(shí)踐，具有較高的參考價(jià)值。

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