變革社會中的憲政秩序

內(nèi)容概要

　　本書對于相關(guān)理論模型的建構(gòu)、實踐規(guī)律的探索、現(xiàn)實關(guān)懷的挖掘、生態(tài)條件的論證以及與之相關(guān)的中國問題的剖析，更多地在于尋求隱藏在種種社會現(xiàn)象背后的價值規(guī)律，從而形成其關(guān)于認(rèn)識系統(tǒng)內(nèi)不同層面問題的理性認(rèn)識，以此完成對研究對象之確定性、正當(dāng)性、合理性、有效性、可行性的證明，如此形成了一個邏輯周延的理論體系。顯然，本書更傾向于從理論和邏輯的維度出發(fā)對問題進(jìn)行探討。

作者簡介

張義清，男，1974年10月生，湖南龍山縣人，法學(xué)博士，湘潭大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士生導(dǎo)師，湖南省法學(xué)基地研究人員，中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所博士后，中國憲法學(xué)研究會理事，湖南省青年骨干教師，湖南省青聯(lián)委員，湘西自治州人民政府法律顧問。
1998年6月于湘潭大學(xué)法學(xué)院本科畢業(yè)，獲得法學(xué)學(xué)士學(xué)位；2004年6月于華中師范大學(xué)政法學(xué)院在職研究生畢業(yè)，獲得法學(xué)碩士學(xué)位；2009年6月于華中師范大學(xué)政治學(xué)研究院博士研究生畢業(yè)，獲得法學(xué)博士學(xué)位。1998年7月入職吉首大學(xué)法學(xué)系從事法學(xué)專業(yè)教學(xué)和研究工作，2002年破格評定為講師，2006年破格評定為副教授，2004年7月起擔(dān)任法學(xué)院副院長職務(wù)；2009年7月進(jìn)入中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所從事憲法學(xué)博士后研究，其后調(diào)至湘潭大學(xué)法學(xué)院任教。2010年7月作為中國代表團(tuán)成員赴墨西哥出席第八屆世界憲法大會；2011年10月至11月作為會務(wù)組工作人員參與國際憲法學(xué)協(xié)會在西安、香港和澳門舉辦的圓桌會議及系列學(xué)術(shù)訪問。
近年來，主持完成全國教育科學(xué)“十五”規(guī)劃重點課題1項，現(xiàn)主持國家社科基金項目1項，主持中國博士后科學(xué)基金面上資助項目1項，主持教育部人文社科項目等部省級課題6項；在《世界憲法研究》、《法制與社會發(fā)展》、《憲法研究》等發(fā)表中英文學(xué)術(shù)論文30余篇。其中10余篇論文被《中國社會科學(xué)文摘》、《新華文摘》、人大復(fù)印資料《憲法學(xué)、行政法學(xué)》等全文轉(zhuǎn)載或摘錄：先后獲得各類教學(xué)和科研獎勵10余項。

書籍目錄

第一篇 研究導(dǎo)向
　第一章 研究概要與理論導(dǎo)向
　 一、研究的背景和意義
　 二、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀述評
　 三、研究對象和理論框架
　第二章 憲政秩序的現(xiàn)實訴求
　 一、世界性憲政潮流
　 二、動蕩與危機(jī)
　 三、穩(wěn)定與秩序：實踐中的憲政課題
第二篇 理論模型
　第三章 憲政秩序的理論預(yù)設(shè)
　 一、憲政秩序的“始基”：秩序命題的提出
　 二、憲政秩序的社會基礎(chǔ)
　 三、“接近的”正義：憲政秩序的價值系統(tǒng)
　 四、“實踐的”法治主義：憲政秩序的理論依據(jù)
　第四章 憲政秩序的實踐規(guī)律
　 一、憲政秩序的實踐樣態(tài)
　 二、憲政秩序的功能和作用
　 三、憲政秩序的評價系統(tǒng)
　 四、運動中的秩序：憲政秩序的實踐路徑
第三篇 現(xiàn)實關(guān)懷
　第五章 憲政秩序的民主元素
　 一、民主及其“亞類型”：認(rèn)知分歧與對分歧的認(rèn)知
　 二、民主內(nèi)在的價值沖突及現(xiàn)實表現(xiàn)
　 三、憲政秩序：民主善意功能的正常表現(xiàn)
　 四、“善待”與“馴化”：民主化的憲政理路
　第六章 憲政秩序與人權(quán)保障
　 一、人權(quán)的發(fā)端及其演進(jìn)
　 二、人權(quán)價值與憲政目標(biāo)
　 三、憲政制度：人權(quán)保障之根本
　 四、人權(quán)的國際保護(hù)與憲政秩序
第四篇 生態(tài)條件
　第七章 憲政秩序的政治生態(tài)
　 一、均勢與共和：權(quán)力配置的憲政原理
　 二、權(quán)威與監(jiān)督：憲政秩序的政治保障
　 三、常態(tài)多元政治條件下的憲政秩序
　 四、非常態(tài)政治條件下的憲政秩序
　第八章 憲政秩序的法律機(jī)制
　 一、憲法規(guī)范：憲政秩序的制度系統(tǒng)
　 二、憲法適用：憲政秩序的運行機(jī)制
　 三、憲法監(jiān)督：憲政秩序的保障機(jī)制
　 四、違憲審查：憲政秩序的救濟(jì)機(jī)制
　第九章 憲政秩序的社會條件
　 一、發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)
　 二、健全的社會自治
　 三、多元的思想文化
　 四、和平的國際環(huán)境
第五篇 中國問題
　第十章 傳統(tǒng)中國憲政秩序的缺失及其成因
　 一、憲政虛無：封建傳統(tǒng)下中國的社會狀況
　 二、憲政失序：百年中國立憲的歷史進(jìn)程與邏輯歸謬
　 三、憲政過渡期我國社會中的非秩序化傾向及其成因
　第十一章 中國特色社會主義憲政秩序的愿景
　 一、中國特色社會主義憲政秩序的生態(tài)條件
　 二、中國特色社會主義憲政秩序的維護(hù)
　 三、中國特色社會主義憲政機(jī)制的完善
　第十二章 中國特色社會主義憲政秩序的實踐
　 一、未來海峽兩岸關(guān)系的憲政秩序
　 二、地方民主試驗與政策性修憲的秩序機(jī)理
　 三、社會群體性事件的形成原因與法治對策
　 四、結(jié)語：徘徊在理想與現(xiàn)實之間的中國憲政進(jìn)路
主要參考文獻(xiàn)
　一、中文文獻(xiàn)
　二、外文文獻(xiàn)
索引
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：（二）謙抑性：法治實踐的內(nèi)在品質(zhì)所謂“謙抑”（Humility Deference），即謙和、抑制之意。本書用“謙抑”一詞描述法治的特征，筆者認(rèn)為它至少包含著現(xiàn)實的適應(yīng)性、發(fā)展的趨向性、功能的有限性、存在狀態(tài)的多元性等含義，而遠(yuǎn)非現(xiàn)實主義、科學(xué)主義等特征所能描述的。追根溯源，“謙抑性”這個概念最早是由日本學(xué)者平野龍一先生提出來的。他在其名著《刑法總論》一書中開創(chuàng)性地詮釋道：“即使刑法侵害或威脅了他人的生活利益，也不是必須直接動用刑法?？赡艿脑挘捎闷渌鐣y(tǒng)制手段才是理想的?？梢哉f，只有在其他社會統(tǒng)制手段不充分，或者其他社會統(tǒng)制手段（如私刑）過于強(qiáng)烈、有代之以刑罰的必要時，才可動用刑法。這叫刑法的補(bǔ)充性或謙抑性?！笨梢?，平野龍一先生是從功能主義的角度對刑法的局限性進(jìn)行界定的，由此衍生出來的法治理念就是：法律的手段在一定的條件下并非維系社會秩序最優(yōu)的手段。從辯證法的角度來看，人類社會一切事物的存在都是相對的，有限度的。事物的發(fā)展也是永恒的，世界永遠(yuǎn)處于一個多元化的動態(tài)之中。倘若從人性的角度來觀察，人既是惡的，也是善的，而且更為重要的是，人的本性是社會性，人性的發(fā)展是一個不斷實踐的過程。法治的“謙抑性”亦可以在人性的兩面性和社會實踐性的這一詮釋中得以合理地解讀?？梢?，“謙抑性”彰顯了法治主義的巨大張力。縱覽人類法治文明的實踐歷程，法治主義的變遷無疑生動地反映了不同的社會條件下人們對特定的法治模式的訴求。如果說，古典式的法治主義是古希臘城邦時期具有浪漫色彩的那種面對面的“廣場政治”與“廣場民主”。那么，古羅馬則是通過長年的對外征服擴(kuò)張而形成為一個地域龐大的世界帝國。由于羅馬人對異族長期的征服和掠奪，而被征服的民族卻又沒有及時地被同化，使得人們對帝國產(chǎn)生了強(qiáng)烈的離心傾向，直接導(dǎo)致個人與國家關(guān)系的疏遠(yuǎn)。因此，在這樣一個存在著巨大差異，思想多元的疆域大國，單純的雅典式學(xué)院教化顯然已經(jīng)變得十分虛幻，依托政治組織社會的強(qiáng)力實施具有普遍效力的制度規(guī)范——法律來維系帝國的穩(wěn)定成了古羅馬人的法治理想，也由此孕育了源遠(yuǎn)流長的羅馬法傳統(tǒng)，開創(chuàng)了對后世影響極其深遠(yuǎn)的羅馬法時代。中世紀(jì)西歐社會是一個典型的封建主義領(lǐng)主社會，基督教會是封建統(tǒng)治的重要工具，他們和世俗封建主共同維護(hù)封建制度。于是，那個時代的奧古斯丁等人則開創(chuàng)了一個龐大的教父神學(xué)體系。其后，西方社會以文藝復(fù)興運動為先導(dǎo)，開始了全面的思想啟蒙運動。這一時期也是西方資產(chǎn)階級政治法律思想產(chǎn)生和發(fā)展的時期，以理性主義、人文主義代替古代的自然主義和中世紀(jì)的神學(xué)主義；自然法和社會契約理論占主導(dǎo)地位；以民主共和法治主義反對封建君主專制和等級特權(quán)；天賦人權(quán)、民主自由、人民主權(quán)、人權(quán)等理論相當(dāng)發(fā)達(dá)，這些都標(biāo)志著近代以來憲政意義上的法治主義的生長。19世紀(jì)對于資產(chǎn)階級來說，革命已基本完成，其主要任務(wù)就是如何迅速發(fā)展資本主義經(jīng)濟(jì)和鞏固資產(chǎn)階級統(tǒng)治。因此，人們主張自由競爭、自由貿(mào)易、改革議會和擴(kuò)大選舉、加強(qiáng)立法。這一切同工業(yè)資產(chǎn)階級推行的自由主義的內(nèi)外政策是相符合的，同工業(yè)資產(chǎn)階級的政治經(jīng)濟(jì)要求也是完全一致的。于是，自由主義的政治法律思想便成為19世紀(jì)居主導(dǎo)地位的政治法律思想。19世紀(jì)末20世紀(jì)初，壟斷資本在各個主要資本主義國家確立了統(tǒng)治地位，壟斷資產(chǎn)階級控制著各主要國家的政權(quán)，資本主義國家的政治法律制度又一次發(fā)生了重大的變化。一方面，資產(chǎn)階級革命時期所確立的平等自由和法治原則遭到破壞；另一方面，在資本主義制度下，科學(xué)技術(shù)有了極大的發(fā)展，說明資本主義制度對社會生產(chǎn)力還有很大的容量和發(fā)展余地。在這種社會條件下，現(xiàn)代西方國家的法學(xué)流派甚多，由于各國情況不同，其特點也存在著差異。但是，他們無一不是結(jié)合西方社會特定的社會歷史場景來創(chuàng)立自己的學(xué)說的。如羅爾斯和德沃金的新自然法學(xué)則是面對現(xiàn)實的，該學(xué)說針對20世紀(jì)50年代末至70年代初美國社會的政治斗爭現(xiàn)實：反對種族歧視、黑人爭取權(quán)利的斗爭，婦女解放運動，以及隨后的反越戰(zhàn)運動，等等。他們的學(xué)說在一定程度上反映了在社會中處于不利地位的人們的要求，并從不同角度捍衛(wèi)了在西方占統(tǒng)治地位的自由主義學(xué)說。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的思想萌芽于20世紀(jì)30年代，主要指由于當(dāng)時美國大蕭條帶來的經(jīng)濟(jì)危機(jī)讓人們認(rèn)識到市場并非萬能，也需要政府干預(yù)。于是，經(jīng)濟(jì)學(xué)家將視角轉(zhuǎn)向法律，這一需求使法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)緊密地結(jié)合起來。在第二次世界大戰(zhàn)中，法西斯主義使資本主義國家的民主和法治幾乎名存實亡。面對資本主義法律的嚴(yán)重危機(jī)，自然法學(xué)和分析實證主義法學(xué)束手無策，因此，人們開始懷疑他們的結(jié)論。

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