沖突法中的單邊主義研究

前言

　　自1993年中國國際私法學(xué)會在深圳年會上醞釀起草《中華人民共和國國際私法示范法》以來，新中國國際私法學(xué)界已在法典化的道路上努力前行近二十載。的確，在成文法傳統(tǒng)及思維模式占主導(dǎo)性影響的中國，法典化無疑在相當(dāng)意義上標(biāo)志著一個(gè)部門法的發(fā)展水平及成熟程度。僅憑此點(diǎn)，幾代學(xué)人為之貢獻(xiàn)心智并孜孜以求便是值得的。　　我以為，欲形成一部高質(zhì)量的國際私法法典，旁征博引式的條文論證與制度設(shè)計(jì)固不可少，但關(guān)于整個(gè)國際私法體系的價(jià)值追求、運(yùn)行機(jī)理及核心理念的反思性研究亦有不容忽視之意義。　　毋庸諱言，改革開放后我國自主培養(yǎng)的一批青年學(xué)者在知識背景、信息獲取能力及研究問題的視角等方面與我們相比已有了較大進(jìn)步。基于此，我十分贊成并鼓勵廣大青年學(xué)者大膽嘗試與國際私法體系性問題相關(guān)的更具思辨性的研究方向。　　應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，楊利雅博士的這本專著正是其朝著這個(gè)方向努力的階段性成果。在本書中，她嘗試?yán)迩鍥_突法中單邊主義的內(nèi)涵，梳理單邊主義的歷史演變，論證單邊主義在沖突法中的正當(dāng)性，界定單邊主義在沖突法中的地位，并以單邊主義為視角檢視我國沖突法的立法。

內(nèi)容概要

經(jīng)濟(jì)全球化推動著生產(chǎn)要素在全球范圍內(nèi)進(jìn)一步自由流動和優(yōu)化配置，人員和財(cái)產(chǎn)也如潮涌動。交往的頻繁，產(chǎn)生的摩擦也就相應(yīng)增多。而完備的沖突法是解決涉外民商事糾紛的法律保障。沖突法中的單邊主義作為一種法的選擇方式，早在20世紀(jì)中期就重新引起了西方國家學(xué)者們的關(guān)注。中國對于單邊主義方法的研究缺乏對單邊主義宏觀的、脈絡(luò)性的把握，同時(shí)也缺乏對其生存環(huán)境的理性界定。    本書正是基于這種考慮試圖從“理論基礎(chǔ)一實(shí)證分析一立法探討”的路徑對單邊主義進(jìn)行一個(gè)總體的研究。全書共分五章，包括沖突法中的單邊主義的解析、歷史演變、正當(dāng)性、在沖突法中的地位以及對于中國沖突法立法的困境思考與前景構(gòu)想等。

作者簡介

楊利雅，女，遼寧阜新人，法學(xué)博士，法學(xué)副教授。長期從事沖突法基本理論的教學(xué)與研究。
    曾先后在《政法論壇》、《當(dāng)代法學(xué)》等期刊雜志上發(fā)表論文《立法管轄權(quán)對沖突法的影響》等20余篇，主持參與省部級重點(diǎn)課題近10項(xiàng)，并有多項(xiàng)成果獲得省部級獎項(xiàng)。

書籍目錄

序言引言  一、本書的基本立場和理論預(yù)設(shè)  二、現(xiàn)有文獻(xiàn)綜述第一章　沖突法的單邊主義解析  第一節(jié)　方法與主義之辯    一、以方法區(qū)分的沖突法    二、以主義區(qū)分的沖突法  第二節(jié)　單邊主義辨析    一、單邊主義內(nèi)涵之爭    二、單邊主義界定  第三節(jié)　單邊主義的表現(xiàn)形式    一、立法單邊主義    二、司法單邊主義第二章　單邊主義的歷史演變  第一節(jié)　單邊主義萌芽    一、強(qiáng)勢的實(shí)體法　……第三章　單邊主義的正當(dāng)性第四章　單邊主義在沖突法中的地位第五章　中國沖突法立法的困境與構(gòu)想結(jié)語參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　肯塔基方法。這一方法與其他的沖突法方法產(chǎn)生的原因不同。其他的方法都是在法庭審理過程中初露倪端后，經(jīng)過學(xué)者的粉飾和研究得到完善。這一方法確是在肯塔基州的法官手中得到塑型的。從實(shí)質(zhì)上來說，他是對“最密切聯(lián)系”的一種演化?！白蠲芮新?lián)系”在確定應(yīng)當(dāng)選擇的法域時(shí)，主張對法律關(guān)系（或者說案件）進(jìn)行全面的分析，但是肯塔基方法則是考察案件與法院地的聯(lián)系是否“足夠且充分”。如果案件與法院地有“足夠且充分的聯(lián)系”就適用法院地法。這種方法與其他現(xiàn)代沖突法方法相比的最大優(yōu)點(diǎn)在于“簡單”，只需要考察案件與法院地的政策聯(lián)系是否緊密即可，但是這種方法大多最終導(dǎo)致法院地法的適用?！　。ㄈ┓▌t區(qū)別法　　這種方法是沖突法成為法學(xué)的最早學(xué)說，其是依法律的性質(zhì)決定法律的選擇，起源于13世紀(jì)意大利巴托魯斯的法則區(qū)別說。從此以后，根據(jù)法律規(guī)則的性質(zhì)決定其域內(nèi)或域外的適用，一直為國際私法的理論和實(shí)踐所承認(rèn)。該學(xué)說從法則自身的性質(zhì)人手將所有法則分為“物的法則”、“人的法則”和“混合法則”?！拔锓ā笔菍俚氐?，其適用范圍是制定者管轄領(lǐng)土內(nèi)的物；“人法”是屬人的，它不但應(yīng)用于制定者管轄領(lǐng)土內(nèi)的屬民，而且在他的屬民到了別的主權(quán)者管轄領(lǐng)土內(nèi)時(shí)，也一樣適用；“混合法”是涉及行為的法則，適用于法則制定者領(lǐng)土內(nèi)訂立的契約，是既涉及人又涉及物的。

圖書封面

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