確定性的法向客觀性的法的變遷

內(nèi)容概要

本書將法律的發(fā)展分為四個(gè)階段，即自然法的階段、文本中心主義的階段、法律解釋的階段以及法律論證的階段。通過(guò)對(duì)法律發(fā)展的觀察，作者認(rèn)為法律有一種從確定性向客觀性過(guò)渡的傾向。在文本中心主義的階段，法律確定于法律文本；在法律解釋的階段，法律確定于法律共同體的內(nèi)部紀(jì)律和共同理念。但是，作為法律確定性支柱的法律文本和法官的創(chuàng)造性并不總是可靠的，在沒有唯一正確答案的案件中，通過(guò)法律論證實(shí)現(xiàn)法律的客觀性或許是一個(gè)更為保險(xiǎn)的選擇。本書還對(duì)法學(xué)范式衍變背后的哲學(xué)變遷進(jìn)行了一定的分析。

作者簡(jiǎn)介

賈敬華，南開大學(xué)法學(xué)院講師，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)博士，吉林大學(xué)博士后流動(dòng)站研究人員，主要從事法理學(xué)研究。

書籍目錄

引論第一章  法律文本的確定性  一、對(duì)文本中心主義的批評(píng)  二、法律規(guī)則(或規(guī)范)的確定性與法的確定性  三、認(rèn)識(shí)論中的語(yǔ)境錯(cuò)位  四、我國(guó)現(xiàn)階段法律的發(fā)展重心第二章  法律解釋的確定性  一、向確定性收斂的寬松解釋方法  二、注定要在法律解釋中迷失的法官  三、理論上不確定的法律解釋在實(shí)踐上的相對(duì)確定  四、在我國(guó)確立一個(gè)嚴(yán)格解釋的立場(chǎng)第三章  法律論證的客觀性  一、“前提性共識(shí)”的存在并不真實(shí)  二、法律論證并不擁有一個(gè)“理想的言談環(huán)境”  三、求助于普遍實(shí)踐論證是法律論證無(wú)法實(shí)現(xiàn)共識(shí)的證明  四、法律論證的真實(shí)效能——獲取客觀性而非共識(shí)第四章  法律論證中的法庭對(duì)話與規(guī)則的塑造  一、法庭對(duì)話所生規(guī)則的雙重缺陷  二、推動(dòng)法庭對(duì)話的法治傳統(tǒng)和規(guī)則品質(zhì)  三、法庭對(duì)話塑造規(guī)則時(shí)法官應(yīng)遵循的系列標(biāo)準(zhǔn)  四、改善法庭對(duì)話的制度性因素第五章  法律解釋和法律論證的哲學(xué)基礎(chǔ)  一、對(duì)分析實(shí)證主義法學(xué)哲學(xué)基礎(chǔ)的批判及其反思  二、視域融合的法哲學(xué)的現(xiàn)實(shí)分析結(jié)語(yǔ)主要參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

2．司法對(duì)話阻礙了規(guī)則在批評(píng)中完善推動(dòng)規(guī)則進(jìn)步、保持規(guī)則正當(dāng)性的重要因素之一，就是全社會(huì)可以對(duì)規(guī)則的優(yōu)缺點(diǎn)進(jìn)行無(wú)拘束地批評(píng)。法官如果利用其在司法對(duì)話中的支配性優(yōu)勢(shì)將他所認(rèn)為的瑕疵規(guī)則直接進(jìn)行修改，其實(shí)是剝奪了社會(huì)對(duì)這些規(guī)則作出反應(yīng)的機(jī)會(huì)。相反，如果法官無(wú)權(quán)對(duì)法律作出質(zhì)疑，那么由此而產(chǎn)生的某些不公正的判決結(jié)果將使當(dāng)事人以至于整個(gè)社會(huì)更能直觀地體會(huì)法律的缺損部分所導(dǎo)致的傷害，展現(xiàn)于公共視野之中的法律更容易激發(fā)和強(qiáng)化社會(huì)中的批判性思維，信息的充分性也使批判式對(duì)話更為徹底和完整。很顯然，對(duì)一些規(guī)則恰當(dāng)與否的爭(zhēng)論來(lái)說(shuō)，法庭這個(gè)場(chǎng)所太小了，所匯聚的信息、所能施加的討論手段、甚至是時(shí)間都太有限，因此在一些更為宏大的場(chǎng)所，例如議會(huì)、媒體等公共論壇來(lái)展開討論，對(duì)于揭露法律真相、增強(qiáng)社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)定性、培育人們的法律意識(shí)、提升規(guī)則的質(zhì)量水平更有意義。此外，司法能動(dòng)主義在降低了社會(huì)對(duì)規(guī)則的批評(píng)強(qiáng)度的同時(shí)，也在一定程度上弱化了立法機(jī)關(guān)對(duì)規(guī)則的責(zé)任意識(shí)，因?yàn)橐?guī)則的缺陷都被悄無(wú)聲息地消融于司法對(duì)話過(guò)程之中，從而使立法機(jī)關(guān)減少了成為批評(píng)對(duì)象以及陷入困境的機(jī)會(huì)。一個(gè)不需承擔(dān)太多責(zé)任的立法機(jī)關(guān)和一個(gè)不經(jīng)充分對(duì)話就可以創(chuàng)制規(guī)則的司法機(jī)關(guān)，它們聯(lián)合起來(lái)所塑造的規(guī)則到底是行走在普遍性的邊緣，還是根本就陷于特殊性的泥潭是很可疑的。

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《確定性的法向客觀性的法的變遷》由人民出版社出版。

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