不純正不作為犯理論

前言

　　不作為犯罪，尤其是不純正不作為犯歷來是刑法學(xué)研究的難點(diǎn)，站在不同立場(chǎng)對(duì)不純正不作為犯的詮釋也各有不同。對(duì)不作為犯罪的研究，早期把不作為的因果關(guān)系問題視為不作為犯的首要問題，隨著研究的深入和理論的拓展，如何確立并限制不純正不作為犯的成立與處罰范圍成為研究不作為犯的中心課題，從而圍繞不作為犯與作為犯的等值問題，刑法學(xué)界展開了積極而有益的探索，形成了眾說紛紜的理論學(xué)說。這些理論學(xué)說繁榮了不作為犯的研究內(nèi)容，開拓了不作為犯的研究視域，同時(shí)也留下了許多至今仍未能有效解決的問題，例如不純正不作為犯與罪刑法定主義的關(guān)系，先行行為能否由犯罪行為構(gòu)成，不純正不作為犯中作為義務(wù)形成的實(shí)質(zhì)法理基礎(chǔ)是什么，等等。近年來，隨著研究領(lǐng)域的開闊和研究方法的深入，國內(nèi)刑法學(xué)界對(duì)不作為犯的研究也取得了較大進(jìn)展，但總的來看，仍顯薄弱。以目前我國刑法學(xué)教科書關(guān)于不作為犯罪。

內(nèi)容概要

本書對(duì)不純正不作為犯進(jìn)行了全面深入的研究，方法科學(xué)合理，資料鮮活翔實(shí)，理論聯(lián)系實(shí)際，觀點(diǎn)新穎，說理透徹，思辯色彩濃郁，邏輯性強(qiáng)，富有文采，是關(guān)于不純正不作為犯研究的集大成之作，體現(xiàn)了作者科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)術(shù)態(tài)度和勇攀高峰的學(xué)術(shù)勇氣。本書的出版對(duì)于進(jìn)一步豐富和改進(jìn)我國的刑法學(xué)體系具有重要的參考價(jià)值，對(duì)有關(guān)不純正不作為犯罪案件的刑事司法實(shí)踐亦具有重要的現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)意義。

作者簡介

許成磊，1975年生，山東省郯城縣人。1993年9月至2003年7月，先后就讀于山東師范大學(xué)中文系(現(xiàn)為文學(xué)院)、中國人民大學(xué)法學(xué)院，分別獲文學(xué)學(xué)士、法學(xué)碩士、法學(xué)博士學(xué)位?，F(xiàn)為公安部治安管理局執(zhí)法工作指導(dǎo)處副處長。 
　　主要學(xué)術(shù)研究領(lǐng)域?yàn)橹袊谭?、比較刑法、金融法治、警察行政法。先后在《刑法論叢》、《法學(xué)家》、《法律科學(xué)》、《政治與法律》、《法學(xué)》、《法商研究》、《人民日?qǐng)?bào)》、《法制日?qǐng)?bào)》等雜志、報(bào)刊發(fā)表專業(yè)學(xué)術(shù)論文、文章60余篇，其中有10余篇被《中國人民大學(xué)復(fù)印報(bào)刊資料》全文轉(zhuǎn)載。曾參與承擔(dān)省部級(jí)以上科研項(xiàng)目近10項(xiàng)，并獲得省部級(jí)科研成果獎(jiǎng)勵(lì)。獨(dú)著、合著、主編、參編專業(yè)著作、教材30余部。代表性論著有：《不純正不作為犯理論》(人民出版社，獨(dú)著)、《金融犯罪的懲治與防范》(西苑出版社，獨(dú)著)等。

書籍目錄

序?qū)дZ研究意義、研究現(xiàn)狀及其方法  一、研究意義  二、研究現(xiàn)狀  三、研究方法第一章  不純正不作為犯概說  第一節(jié)  不純正不作為犯的學(xué)說概況    一、18世紀(jì)前的不純正不作為犯理論    二、18—19世紀(jì)的不純正不作為犯理論    三、20世紀(jì)以來的不純正不作為犯理論  第二節(jié)  各國關(guān)于不純正不作為犯的立法    一、英美法系國家的立法概況    二、大陸法系國家的立法概況    三、我國關(guān)于不純正不作為犯的立法第二章  不純正不作為犯的概念  第一節(jié)  不作為的概念    一、不作為的行為性與行為理論    二、不作為與作為的區(qū)分    三、不作為的概念  第二節(jié)  關(guān)于持有性質(zhì)的判斷    一、英美法系國家關(guān)于“持有”性質(zhì)的認(rèn)識(shí)    二、大陸法系國家關(guān)于“持有”性質(zhì)的認(rèn)識(shí)    三、我國學(xué)界關(guān)于“持有”性質(zhì)的認(rèn)識(shí)    四、本書的觀點(diǎn)  第三節(jié)  不純正不作為犯的稱謂和概念    一、不純正不作為犯的稱謂    二、不純正不作為犯的概念  第四節(jié)  不純正不作為犯與純正不作為犯的區(qū)分    一、違反的不法構(gòu)成要件不同    二、違背的作為義務(wù)不同    三、犯罪形態(tài)不同第三章  不純正不作為犯與罪刑法定主義  第一節(jié)  罪刑法定主義與不純正不作為犯構(gòu)成要件的開放性    一、罪刑法定主義原則概述    二、不純正不作為犯構(gòu)成要件的特點(diǎn)      三、從罪刑法定主義的嬗變看不純正不作為犯  第二節(jié)  法的明確性原則與不純正不作為犯具體類型的判斷    一、明確性原則的概念    二、法的安定性價(jià)值的實(shí)現(xiàn)    三、法的明確性的判斷  第三節(jié)  禁止類推原則與不純正不作為犯的規(guī)范結(jié)構(gòu)    一、不純正不作為犯的理論體系與禁止類推    二、不純正不作為犯的規(guī)范結(jié)構(gòu)與禁止類推第四章  不純正不作為犯構(gòu)成要件概說  第一節(jié)  不純正不作為犯能否與作為犯等價(jià)  第二節(jié)  不純正不作為犯的構(gòu)成要件    一、不純正不作為犯構(gòu)成要件諸觀點(diǎn)分析    二、等價(jià)性是否不純正不作為犯成立的獨(dú)立要件    三、作為可能性是否獨(dú)立的要件及其判斷第五章  不純正不作為犯的因果關(guān)系  第一節(jié)  國外學(xué)者關(guān)于不純正不作為犯因果關(guān)系的理論述評(píng)    一、否定說    二、肯定說  第二節(jié)  國內(nèi)學(xué)者關(guān)于不純正不作為犯因果關(guān)系的理論述評(píng)    一、防止義務(wù)違反說    二、防果可能性說    三、轉(zhuǎn)轍說    四、破壞內(nèi)外因平衡關(guān)系說    五、部分不作為起果條件說  第三節(jié)  不純正不作為犯因果關(guān)系的特點(diǎn)及其判斷    一、國內(nèi)學(xué)者關(guān)于不作為因果關(guān)系特點(diǎn)的概括    二、不作為因果關(guān)系特點(diǎn)的具體剖析    三、不作為因果關(guān)系的具體判斷第六章  不純正不作為犯的作為義務(wù)（上）  第一節(jié)  作為義務(wù)來源的學(xué)說概況    一、刑法的自覺是作為義務(wù)實(shí)質(zhì)化的直接動(dòng)因    二、實(shí)質(zhì)的違法概念和整體的考察方法是作為義務(wù)實(shí)質(zhì)化的深層理論背景      三、納粹時(shí)期的全體刑法、政治刑法為作為義務(wù)實(shí)質(zhì)化探討提供了客觀環(huán)境的助力  第二節(jié)  形式的作為義務(wù)來源說    一、形式的作為義務(wù)來源概述    二、關(guān)于“法律上的義務(wù)”的理解    三、關(guān)于“法律行為”的理解    四、關(guān)于先行行為引起的作為義務(wù)第七章  不純正不作為犯的作為義務(wù)（下）  第一節(jié)  實(shí)質(zhì)的作為義務(wù)來源說    一、德國刑法學(xué)界實(shí)質(zhì)的作為義務(wù)理論述評(píng)    二、日本刑法學(xué)界實(shí)質(zhì)的作為義務(wù)理論述評(píng)    三、我國臺(tái)灣地區(qū)刑法學(xué)界實(shí)質(zhì)的作為義務(wù)理論述評(píng)    四、我國大陸刑法學(xué)界實(shí)質(zhì)的作為義務(wù)理論述評(píng)’  第二節(jié)  以支配理論為中心的形式、實(shí)質(zhì)作為義務(wù)統(tǒng)一論    一、作為義務(wù)的實(shí)質(zhì)限定基礎(chǔ)    二、形式義務(wù)來源與實(shí)質(zhì)義務(wù)限定的統(tǒng)一    三、圍繞交通肇事逃逸行為展開的個(gè)案論證第八章  不純正不作為犯的主觀罪過與認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤  第一節(jié)  不純正不作為犯罪的故意    一、不純正不作為犯的認(rèn)識(shí)要素    二、不純正不作為犯的意志因素  第二節(jié)  不純正不作為犯的過失    一、考夫曼關(guān)于過失不作為犯的觀點(diǎn)      二、不純正不作為之過失犯的構(gòu)成要件  第三節(jié)  不純正不作為犯與認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤    一、不純正不作為犯認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤概述    二、作為義務(wù)錯(cuò)誤的處理第九章  不純正不作為犯與刑法相關(guān)范疇  第一節(jié)  不純正不作為犯與正當(dāng)化事由    一、不作為與正當(dāng)防衛(wèi)    二、不作為與緊急避險(xiǎn)    三、不作為與義務(wù)沖突    四、不作為與被害人承諾  第二節(jié)  不純正不作為犯的未遂與中止    一、不純正不作為犯實(shí)行“著手”的判斷    二、不純正不作為犯未遂的類型    三、不純正不作為犯的中止  第三節(jié)  不純正不作為犯與共犯    一、不作為的共犯    二、對(duì)不作為犯的共犯    三、不作為與間接正犯  第四節(jié)  不純正不作為犯的罪數(shù)    一、德國的判例與學(xué)說    二、日本的判例與學(xué)說    三、基于“同時(shí)性說”與“回避不可能說”的折中說之提倡結(jié)語  兼及我國不純正不作為犯的立法完善  一、對(duì)本書基本觀點(diǎn)的簡要總結(jié)  二、我國不純正不作為犯的立法完善主要參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第一章　不純正不作為犯概說　　本章要旨　　本章回顧了不純正不作為犯的學(xué)說史，以羅馬法時(shí)期的不作為犯理論為始點(diǎn)，然后分18世紀(jì)前的學(xué)說、18—19世紀(jì)的學(xué)說和20世紀(jì)以來的學(xué)說這樣三大階段加以展開。之后，就各國的立法概況作了必要的說明?！　〉谝还?jié)　不純正不作為犯的學(xué)說概況　　刑法學(xué)的核心內(nèi)容是刑法教義學(xué)，其致力于研究法規(guī)范的概念、內(nèi)容和結(jié)構(gòu)，將法律素材編排成一個(gè)體系，并試圖尋找概念構(gòu)成和系統(tǒng)學(xué)的新的方法。而對(duì)刑法史的研究則擴(kuò)大了教義學(xué)者的視野，它再現(xiàn)了法發(fā)展的不同階段，研究立法的變化、使得偉大法學(xué)家的形象、其著作和學(xué)說具有生命力，進(jìn)而建立了現(xiàn)行法學(xué)所賴以存在的基礎(chǔ)。今天，對(duì)刑法學(xué)說史的研究，已經(jīng)成為我們開展刑法理論研究的一項(xiàng)不可或缺的基礎(chǔ)內(nèi)容。同樣，對(duì)不作為犯包括不純正不作為犯的研究，也離不開對(duì)其學(xué)說史的梳理，尤其是在不作為犯理論至今信顯粗糙的我國，這一項(xiàng)工作更具特殊意義?！　　?/pre>








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